家庭暴力論文范文

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篇1

家庭是社會(huì)的細(xì)胞，和睦、安寧、溫馨的家庭不僅是每個(gè)家庭成員人生幸福的重要內(nèi)容，也是社會(huì)穩(wěn)定的基礎(chǔ)。然而當(dāng)前，無論是在發(fā)達(dá)國家還是在發(fā)展中國家，家庭暴力都不同程度地存在著。家庭暴力的存在嚴(yán)重地侵?jǐn)_著家庭的安寧，破壞著社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展，并且使婦女、兒童、老人和殘疾人成為首當(dāng)其沖的受害者。因此，預(yù)防和制止家庭暴力，維護(hù)和保障人權(quán)，特別是婦女等弱勢群體的合法權(quán)益，已成為一個(gè)及待解決的世界性課題。

本文試就從家庭暴力的概念、成因、危害、救助措施與法律責(zé)任以及對(duì)策等方面談一些拙見，以期增強(qiáng)公眾對(duì)家庭暴力的敏感度，給予受害者更全面、更具體的保護(hù)，從而取得更好的社會(huì)效果。

關(guān)健詞：家庭暴力虐待

一.家庭暴力概述

就現(xiàn)階段全國各媒體報(bào)道的情況看，家庭暴力日益凸顯。作為嚴(yán)重侵?jǐn)_家庭、社會(huì)安寧的劊子手——家庭暴力，越來越受到人們的重視，特別是2001年修訂的婚姻法，明確規(guī)定了“禁止家庭暴力”。

（一）家庭暴力的概念

關(guān)于什么是家庭暴力，目前還沒有一致公認(rèn)的界定。但在國外的有關(guān)法律特別是制止家庭暴力的法律法規(guī)中，大多對(duì)家庭暴力采用廣義的概念，即家庭暴力是發(fā)生在家庭成員之間的暴力行為，造成其中一方生理或心理上的傷害。形式上可分為身體暴力、語言暴力、性暴力；受害者包括配偶、前配偶、子女、父母、兄弟姐妹、同居伴侶及前同居伴侶；程度可分為輕度、中度、重度，總之任何對(duì)家庭成員造成損害和傷害的行為都可以列入家庭暴力的范疇。

家庭暴力的概念是上世紀(jì)90年代初才引入我國的。現(xiàn)行《婚姻法》所作出的禁止家庭暴力的規(guī)定，是家庭暴力作為法律概念第一次出現(xiàn)在我國法律的層面上。目前，在我國法律法規(guī)中，對(duì)家庭暴力尚無界定。實(shí)踐中所謂的家庭暴力采用的是狹義的概念，主要是指對(duì)家庭成員身體上的暴力及因此而引起的精神傷害，如毆打、捆綁、限制人身自由及待等，受害者為配偶、子女與父母，其中以婦女、兒童與老人居多。2001年12月24日最高人民法院所作的《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》，將家庭暴力的概念在司法層面上明確限定為狹義的：是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定的傷害后果的行為。

(二)家庭暴力的特點(diǎn)

1、家庭暴力的行為主體具有特定的親屬關(guān)系。其施暴者與受害者相互關(guān)系密切，多為共同生活的家庭成員，其中，丈夫?qū)ζ拮拥谋┝κ羌彝ケ┝ψ畛Ｒ姷念愋?。而發(fā)生的在一定范圍親屬以外的暴力行為，如被家人是家政服務(wù)員、家庭經(jīng)營活動(dòng)的雇員等，不能視為家庭暴力。

2.家庭暴力行為具有隱蔽性。主要表現(xiàn)在（1）家庭暴力發(fā)生在家庭內(nèi)部而非公共場所，地點(diǎn)隱蔽；（2）有些受害者基于自身的臉面和家庭的榮譽(yù)而往往對(duì)加之于己的家庭暴力粉飾隱瞞；（3）公眾的漠視和習(xí)以為常使人們對(duì)家庭暴力現(xiàn)象往往視而不見。

3.家庭暴力的行為手段具有多樣性、損害后果具有不確定性。手段多樣，包括毆打、捆綁、禁閉、侮辱、威脅、精神折磨、甚至還有更為殘酷的手段。手段的多樣性，加之施暴者對(duì)后果的放任態(tài)度，使得對(duì)受害人的損害后果具有不確定性，有時(shí)可能較輕，更多時(shí)候卻達(dá)到慘不忍睹的地步。

4.家庭暴力是一個(gè)世界性的問題，具有一定普遍性。主要表現(xiàn)在：（1）在世界范圍內(nèi)，無論是發(fā)達(dá)國家、還是發(fā)展中國家，都不同程度地存在家庭暴力；（2）家庭暴力廣泛存在于不同的種族、不同的民族、不同的階級(jí)、不同的、不同的文化傳統(tǒng)、不同的職業(yè)、不同的文化水平的人群中；（3）無論是過去還是現(xiàn)在，無論是平時(shí)還是戰(zhàn)時(shí)，家庭暴力從未間斷過。

5．時(shí)間的連續(xù)性和長期性。一般發(fā)生家庭暴力的家庭中，暴力不會(huì)只終止于一次、兩次，往往是存在一定時(shí)間連續(xù)性6．家庭暴力發(fā)生的原因的復(fù)雜性。發(fā)生家庭暴力的原因是多種多樣的，有心理的、生活的、婚姻的等等各方面的原因。

（三）家庭暴力與虐待的關(guān)系

1.虐待的概念

虐待是指對(duì)家庭成員的歧視、折磨、摧殘，使其在精神上、身體上遭受損害的違法行為，在表現(xiàn)形式上，有作為的行為如打罵、恐嚇等；也有不作為的行為如不予衣食，令其凍餓、有病不予治療等。

2.家庭暴力與虐待的異同

家庭暴力與虐待的相同之處在于都是家庭成員間的施暴行為，表現(xiàn)形式也有重合的地方，如殘害、捆綁、毆打強(qiáng)行等。其二者的本質(zhì)是相同的，就是對(duì)其他家庭成員造成身體或心理傷害的行為。二者的區(qū)別在于，家庭暴力既可能是偶發(fā)的，也可能是經(jīng)常性的，只要實(shí)施了打罵、殘害等行為就可以構(gòu)成家庭暴力。而虐待往往是較長時(shí)間的，需要一定的連續(xù)。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力即構(gòu)成虐待。此外，對(duì)于同樣造成重傷或死亡的，傷害罪的刑罰遠(yuǎn)比虐待罪為重。

（四）家庭暴力的類型

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)家庭暴力作不同劃分；

1.以施暴者與受害者的相互關(guān)系為依據(jù)，家庭暴力可分為夫妻之間的家庭暴力、父母子女之間的家庭暴力以及其他親戚間的家庭暴力。

2.以被侵犯的權(quán)益為依據(jù)，家庭暴力分為（1）侵害生命健康權(quán)的家庭暴力。對(duì)家庭成員的溺、棄、殘害。所謂溺、棄，是指采用溺死、悶死、掐死、餓死等手段殺害家庭成員的行為；所謂殘害是指從肉體上進(jìn)行摧殘的行為，如凍餓、毒打、故意傷害肢體、器官等行為。另外，對(duì)施暴對(duì)象公然以施暴行為相威脅，表現(xiàn)為用語言對(duì)施暴對(duì)象威脅、恐嚇?biāo)说娜松?、?cái)產(chǎn)安全，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼的心理，造成受害者嚴(yán)重的精神損害。（2）侵害人身自由權(quán)的家庭暴力。表現(xiàn)為對(duì)弱者采取捆綁、非法拘禁、暴力威脅等手段限制家庭成員的人身自由。

（3）侵害人格權(quán)的家庭暴力。表現(xiàn)為對(duì)家庭成員采取罰跪、侮辱人格、強(qiáng)制超體力勞動(dòng)等，更多地體現(xiàn)為精神上的損害或虐待。

（4）侵害婚姻自的家庭暴力。對(duì)具有婚姻行為能力者使用暴力或以暴力相威脅的方式對(duì)待家庭成員的結(jié)婚或離婚問題。諸如，父母或其他長輩以暴力強(qiáng)行包辦、干涉子女的婚事；子女以暴力或以暴力相威脅干涉父母的婚事。

（5）侵害妻子或其他女性家庭成員性權(quán)利的家庭暴力。妻子以及其他女性家庭成員的性權(quán)利具有不可侵犯性。違背妻子或其他女性家庭成員的意志，強(qiáng)行對(duì)妻子或其他女性家庭成員發(fā)生或有待行為，都是對(duì)女性性權(quán)利的暴力。

（6）侵害生育權(quán)和生育自由權(quán)的家庭暴力。暴力對(duì)象是已婚女性，施暴者一般為丈夫或夫家的其他家庭成員，如公婆、伯叔等。表現(xiàn)為有些人對(duì)不生育的或生育女孩的婦女百般難，施以暴力等。

3.依據(jù)家庭暴力的表現(xiàn)形式，可分為身體暴力、精神暴力、性暴力。身體暴力包括所有對(duì)身體的攻擊及限制行為，如：毆打、推搡、禁閉、使用工具攻擊等，后果通常會(huì)在受害者身上形成外傷，易于發(fā)現(xiàn)。精神暴力是家庭成員之間實(shí)施的經(jīng)常性的侵犯他人人格尊嚴(yán)的不法行為，對(duì)家庭成員之間的精神折磨為精神暴力的常見形式。性暴力是故意攻擊性器官，強(qiáng)迫發(fā)生、性接觸等，丈夫違背妻子意愿，強(qiáng)迫發(fā)生性關(guān)系是最常見的性暴力。目前，多數(shù)國家對(duì)家庭暴力的類型采用此種分法。

二.目前我國家庭暴力的救助措施與法律責(zé)任

由于家庭暴力問題的特殊性，需要有一套不同于其他侵權(quán)或犯罪的解決辦法，這就要求有有效的救助措施和完善的法律責(zé)任。

（一）家庭暴力的救助措施

目前，我國對(duì)家庭暴力的救助措施包括：

1.各級(jí)群眾性自治組織的救助措施。此類救助措施的實(shí)施主體是基層群眾性自治組織。我國《婚姻法》第43條第1款規(guī)定，實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)，村民委員會(huì)以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解。另外，婦聯(lián)組織作為群眾組織，也有義務(wù)在日常工作中救助婦女。

2.所在單位的救助措施。此類救助措施的實(shí)施主體是所在單位。對(duì)于所在單位應(yīng)理解為施暴者和受害者所在的單位。根據(jù)我國《婚姻法》第43條、第44條的規(guī)定，所在單位的救助措施與基層群眾性自治組織的救助措施的實(shí)施條件相同，必須在受害者提出請(qǐng)求的情況下才能實(shí)施，否則有關(guān)組織不宜自行介入。

3.國家機(jī)關(guān)的救助措施。此類救助措施的實(shí)施主體是國家機(jī)關(guān)。狹義的國家機(jī)關(guān)的救助措施為公安機(jī)關(guān)的救助。《婚姻法》第43條第2、3款規(guī)定，對(duì)正在實(shí)施的家庭暴力，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。發(fā)生了家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請(qǐng)求的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定給予行政處罰。公安機(jī)關(guān)對(duì)于正在實(shí)施的家庭暴力，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法采取相應(yīng)措施，以使暴力無法繼續(xù)，受害者的人身安全和利益得到保護(hù)。公安機(jī)關(guān)為制止家庭暴力行為，可以對(duì)施暴者采取批評(píng)教育、嚴(yán)厲訓(xùn)斥、間隔距離、將受害者或施暴者帶離現(xiàn)場等救助措施。“受害人提出請(qǐng)求的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰”，讓施暴者得到應(yīng)有的教訓(xùn)。廣義的國家機(jī)關(guān)的救助措施包括各種法律責(zé)任。

4.家庭成員的自我救助。家庭成員在受到家庭暴力行為傷害時(shí)，依法可以實(shí)施自我救助，如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為等，家庭其他成員也應(yīng)該及時(shí)提供幫助，共同制止違法犯罪行為的繼續(xù)，避免發(fā)生嚴(yán)重后果。應(yīng)該及時(shí)幫助受害者尋求外界幫助，如向有關(guān)基層社會(huì)組織提出幫助請(qǐng)求、報(bào)告當(dāng)?shù)嘏沙鏊染鞕C(jī)關(guān)、及時(shí)向人民法院提訟等。

（二）法律責(zé)任

為了更好地保護(hù)受害者的合法權(quán)益，我國目前的法律對(duì)施暴者規(guī)定了三種形式的法律責(zé)任，具體而言：

1.行政責(zé)任

對(duì)實(shí)施家庭暴力嚴(yán)重侵害家庭成員合法權(quán)益的行為，根據(jù)《婚姻法》第43條第3款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)追究行政責(zé)任應(yīng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。承擔(dān)的行政責(zé)任包括警告、200元以下罰款和15日以下拘留。

2.民事責(zé)任

我國《婚姻法》第46條規(guī)定因“實(shí)施家庭暴力”導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。離婚過錯(cuò)賠償責(zé)任屬于民事?lián)p害賠償?shù)囊环N，是一種對(duì)權(quán)利的救濟(jì)，它通過對(duì)夫妻雙方中無過錯(cuò)一方被侵害的婚姻權(quán)利的救濟(jì)，維護(hù)夫妻關(guān)系的平等、家庭關(guān)系的健康和穩(wěn)定，并且對(duì)過錯(cuò)方進(jìn)行一定的懲戒。另外，施暴者承擔(dān)的民事責(zé)任還包括停止侵害、賠禮道歉等。

3.刑事責(zé)任

我國《婚姻法》第45條規(guī)定：“對(duì)重婚的，對(duì)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！睂?shí)施家庭暴力本身是一類非法行為，并不是一種罪名，但這種非法行為可以導(dǎo)致《刑法》規(guī)定的如下犯罪：

第一種，實(shí)施家庭暴力，故意剝奪家庭成員生命的，構(gòu)成故意殺人罪。依照《刑法》第232條規(guī)定，犯故意殺人罪，處死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑。

第二種，實(shí)施家庭暴力，故意損害他人身體健康的，構(gòu)成故意傷害罪。按《刑法》第234條規(guī)定，犯故意傷害罪，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制；致人重傷、造成殘疾或致人死亡的，可以判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

第三種，實(shí)施家庭暴力，干涉家庭成員婚姻自由的，構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪，應(yīng)依照《刑法》第257條的規(guī)定，處2年以下有期徒刑或者拘役；致使被害人死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑。

此外，實(shí)施家庭暴力行為承擔(dān)的刑事責(zé)任，根據(jù)具體情況確定，還包括過失殺人罪、過失傷害罪、侮辱罪、誹謗罪等。

上述三種法律責(zé)任既可以單獨(dú)適用，又可以同時(shí)適用，應(yīng)視具體情況而定。

三.我國防治家庭暴力方面存在的問題及對(duì)策

（一）存在的問題

1.有關(guān)家庭暴力法律規(guī)定的不完善。我國引入家庭暴力的概念較晚，禁止家庭暴力是婚姻法在修改后新增的內(nèi)容。盡管現(xiàn)行婚姻法在態(tài)度和做法上有重大變化與改革，起到了改變公眾意識(shí)，推動(dòng)反家暴工作，保護(hù)受害人的作用。但是，將防治家庭暴力納入婚姻法調(diào)整，實(shí)屬權(quán)宜之計(jì)。一方面，婚姻法性質(zhì)上是民事法律，它主要從權(quán)利義務(wù)的角度對(duì)夫妻和其他家庭成員在家庭生活中的行為，予以調(diào)整；另一方面，對(duì)家庭暴力的防治是一個(gè)社會(huì)系統(tǒng)工程，涉及到社會(huì)干預(yù)、行政干預(yù)與司法干預(yù)等多方面，不僅僅是民事法律問題，還涉及到行政法、刑法等實(shí)體和程序法的諸多方面。另外，在我國家庭暴力有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)中，存在不少的漏洞與缺失，并未提供根本防治及解決家庭暴力問題的途徑，極不利于司法操作及社會(huì)實(shí)踐。

2、認(rèn)識(shí)不足。首先，公眾對(duì)家庭暴力的本質(zhì)缺乏清醒認(rèn)識(shí)，尤其對(duì)精神暴力、性暴力，公眾的認(rèn)識(shí)更為模糊，沒有引起足夠的認(rèn)識(shí)。其次，司法人員在處理家庭暴力的問題上，對(duì)男女平等基本國策的認(rèn)知程度很高，但對(duì)男女平等原則的認(rèn)識(shí)存在膚淺性、表面化的問題。

（二）對(duì)策

從可操作性和實(shí)效性考慮，目前防范和處置家庭暴力，可從以下幾個(gè)方面著手：

1.加強(qiáng)反家庭暴力行為的立法，依法預(yù)防家庭暴力。

從社會(huì)發(fā)展需要出發(fā)，我國應(yīng)當(dāng)從整體上規(guī)劃反家庭暴力的立法，其中可以從兩方面進(jìn)行：（1）完善現(xiàn)有的法律法規(guī)，增加反家庭暴力的內(nèi)容和力度，將性別意識(shí)納入到相關(guān)的法律法規(guī)中；（2）建立具有我國特色的《反家庭暴力法》。該法從保護(hù)家庭成員的合法權(quán)益出發(fā)，應(yīng)當(dāng)對(duì)實(shí)施家庭暴力的行為進(jìn)行科學(xué)的界定和必要的法律干預(yù)，加大對(duì)家庭暴力行為的打擊力度，通過完善法律來預(yù)防家庭暴力危害的擴(kuò)大，保護(hù)所有家庭成員的合法權(quán)益。

2.強(qiáng)化家庭暴力行為的處置機(jī)制，尤其是要發(fā)揮警察在家庭暴力處置殊的作用。

經(jīng)過多年來的努力，我國已形成了多元化的家庭暴力預(yù)防和處置機(jī)制，這些組織和機(jī)構(gòu)的積極作用是顯而易見的，但他們在處理家庭暴力中還存在一個(gè)協(xié)調(diào)配合的問題，尤其是從目前的情況看，為了強(qiáng)化家庭暴力行為的處置機(jī)制，還有必要強(qiáng)化警察在處理家庭暴力中的作用。在我國現(xiàn)實(shí)生活中，公安司法機(jī)關(guān)對(duì)實(shí)施家庭暴力構(gòu)成違法犯罪的行為，應(yīng)當(dāng)依法打擊；對(duì)那些已有殺人、重傷等犯罪威脅言行，但尚無殺人預(yù)備行為者，可先行治安拘留，再會(huì)同有關(guān)部門，邊拘留邊教育，直到被拘留人真心悔過，不至于鋌而走險(xiǎn)為止。

3.為受害的家庭成員，特別是婦女和兒童提供人身保護(hù)和法律幫助。

提高婦女合法權(quán)益的保護(hù)意識(shí)，對(duì)家庭暴力的防范是非常有必要的。要使婦女知道“家丑”不外揚(yáng)不利于自我保護(hù)，如果對(duì)家庭暴力一味忍氣吞聲，逆來順受，這樣造成的結(jié)果必然是助長了家庭暴力，使自己成為反復(fù)受害者。同時(shí)，社會(huì)也應(yīng)當(dāng)為受害成員提供多方面、便捷地反映情況，提供保護(hù)和幫助的渠道和途徑。在目前的情況下，家庭成員在遇到侵害時(shí)，可以通過“110報(bào)警電話”獲得保護(hù)和幫助。

4.建立受害婦女庇護(hù)場所或救助中心，讓受害的婦女有安身之處。

為了避免女性受害和實(shí)施犯罪，20世紀(jì)70年代英國首創(chuàng)了“婦女避難所”，之后，許多國家相繼出現(xiàn)了類似的組織，讓受害者有安身之處。我國許多婦女在遭受了家庭暴力后，無處可去，至多往娘家避難，或者求助于婦聯(lián)，娘家往往愛莫能助，而婦聯(lián)不可能對(duì)每一個(gè)受害婦女都給予幫助，也不是所有的受害婦女知道受害后主動(dòng)找婦聯(lián)求助的。所以，有必要由政府出面，借助民間的力量，設(shè)置“家庭暴力救助中心”等機(jī)構(gòu)，讓受害的婦女有一個(gè)臨時(shí)的庇護(hù)場所，同時(shí)經(jīng)予受害婦女必要的心理支持、情感慰藉和法律援助。

5.將人民調(diào)解與依法處理有機(jī)結(jié)合起來，防止家庭矛盾的激化，打擊家庭暴力行為。

要充分發(fā)揮人民調(diào)解和司法調(diào)解在消除家庭暴力中的特殊作用。各級(jí)居（村）委會(huì)要加強(qiáng)早期發(fā)現(xiàn)家庭矛盾糾紛，注意采用調(diào)解的方法，及時(shí)化解家庭矛盾糾紛；司法助理員和人民調(diào)解員應(yīng)當(dāng)主動(dòng)出擊，經(jīng)常組織家庭矛盾的排查，特別是對(duì)那些可能發(fā)生家庭暴力的家庭，要重點(diǎn)予以排查，從中摸清底數(shù)，發(fā)現(xiàn)先兆，對(duì)于能夠解決的則馬上落實(shí)措施，盡快疏導(dǎo)，并調(diào)解處理；人民法院對(duì)于到法院的婚姻家庭矛盾糾紛，也要加強(qiáng)司法調(diào)解，盡量挽救家庭，防止家庭解體；對(duì)那些家庭矛盾非常突出，夫妻感情已經(jīng)破裂的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法解除他們的婚姻關(guān)系，以防范家庭暴力事件的發(fā)生。

6.加強(qiáng)教育，特別是要注意向家庭成員宣傳和灌輸處理家庭矛盾糾紛和自我防范的科學(xué)途徑和方法。

為了消除家庭暴力形成的原因和條件，一方面，社會(huì)要提高公民的道德和法律意識(shí)，使家庭成員能夠樹立起互相尊重對(duì)方人身權(quán)的法律意識(shí)，并且了解和知曉采取家庭暴力的道德和法律后果；另一方面，要將防治家庭暴力的宣傳教育通過各種途徑輻射到全社會(huì)、輻射到社會(huì)所有成員。無論是各級(jí)各類學(xué)校，還是政府機(jī)關(guān)和司法人員，在普法教育中，既要接受反家庭暴力的教育，也要承擔(dān)起教育別人的重任。在反家庭暴力的教育中，尤其是要灌輸給家庭成員正確化解婚姻家庭矛盾和面對(duì)家庭暴力的如何處置的方法技巧。

四、國外關(guān)于防治家庭暴力立法的概述

在國外，關(guān)于家庭暴力的研究及立法較我國進(jìn)行的早，并經(jīng)歷了多年的理論與實(shí)踐研究。目前，世界上已經(jīng)有44個(gè)國家和地區(qū)制定了專門防治家庭暴力法，這些立法經(jīng)驗(yàn)也是制定中國防治家庭暴力法很好的參照。

（一）挪威反家庭暴力的立法及實(shí)踐

上世紀(jì)70年代末、80年代初，伴隨著《挪威男女平等法》的頒布與實(shí)施，挪威議會(huì)和政府開展了同各種對(duì)婦女暴力現(xiàn)象的斗爭，并著重對(duì)家庭暴力問題進(jìn)行了防治。

挪威對(duì)刑事訴訟法和刑法等方面的法律改革陸續(xù)展開。第一,確立了家庭暴力無條件司法干預(yù)原則，即對(duì)配偶、兒童或其他親密關(guān)系者的暴力侵害案件實(shí)行“無條件司法干預(yù)”的公訴原則。該原則加強(qiáng)了警察和公訴機(jī)關(guān)的職能，規(guī)定他們在沒有被害人同意的情況下，也可以向施暴者提訟，反映出國家對(duì)家庭暴力問題態(tài)度的轉(zhuǎn)變；第二，改善刑事訴訟中家庭暴力被害人的地位，加強(qiáng)對(duì)其在司法程序上的保護(hù)；第三，挪威頒布的暴力賠償法規(guī)定，對(duì)暴力被害人的最高賠償額可達(dá)100萬挪威克朗。在進(jìn)行法律改革的同時(shí)，挪威政府開展“政府行動(dòng)計(jì)劃”，推動(dòng)反對(duì)婦女暴力的宣傳、社會(huì)服務(wù)、司法干預(yù)等工作。

（二）澳大利亞防治家庭暴力的立法。

澳大利亞于1989年制訂了《反家庭暴力法》。該法同樣加強(qiáng)了國家機(jī)關(guān)在這方面的職能，賦予其一些特權(quán)，比如警察在沒有提出刑事控告的情況下可羈押施暴者長達(dá)48小時(shí)，以及在懷疑家庭暴力已經(jīng)發(fā)生或正在發(fā)生時(shí)，可以在沒有搜查令的情況下進(jìn)屋搜查等。此外，還有許多國家采取的措施都值得我國借鑒。1995年新西蘭國會(huì)通過了《家庭暴力法案》，全面調(diào)整家庭暴力問題；英國在大量判例法的基礎(chǔ)上，又制定了多部成文法包括《1996年家庭法》、《1997年反騷擾保護(hù)法》等；新加坡對(duì)此也有專項(xiàng)立法，從刑事、民事、家事和防治服務(wù)多種角度治理家庭暴力問題。

結(jié)語

在防治家庭暴力問題上，國家必須實(shí)施法律改革戰(zhàn)略，但是僅有法律改革還不夠。家庭暴力不僅是法律問題，更是社會(huì)問題。要有效遏制家庭暴力，必須在修改現(xiàn)有法律的同時(shí)，開展自上而下和自下而上的反家庭暴力公眾運(yùn)動(dòng)，通過培訓(xùn)、宣傳等形式改變傳統(tǒng)文化中的性別歧視，轉(zhuǎn)變?nèi)藗儗?duì)家庭暴力的認(rèn)識(shí)。只有將兩者有機(jī)結(jié)合起來，才能遏制家庭暴力現(xiàn)象，為家庭暴力受害者提供有效的司法救濟(jì)，從而增進(jìn)兩性在家庭內(nèi)部乃至司法上的平等，維護(hù)家庭的和睦與社會(huì)的文明。

參考文獻(xiàn)

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篇2

家庭暴力是指家庭成員中一方對(duì)另一方實(shí)施暴力的行為。其形式包括毆打、罰跪、捆綁、拘禁等體罰形式，也包括威脅、恐嚇、辱罵等精神虐待。家庭是社會(huì)成員的重要組成部分和細(xì)胞組織，家庭的和睦與穩(wěn)定關(guān)系著社會(huì)的穩(wěn)定與安寧，然而家庭暴力在我國卻較為普遍存在著。近年來，有關(guān)家庭暴力的投訴數(shù)量明顯增多。據(jù)全國婦聯(lián)統(tǒng)計(jì)，2004年共接到群眾來信、來訪、來電總數(shù)31萬多件，有關(guān)婚姻家庭權(quán)益的占到總數(shù)的52.4％。其中有關(guān)家庭暴力的投訴又占到婚姻家庭類總數(shù)的22.5％。全國婦聯(lián)權(quán)益部門的統(tǒng)計(jì)，我國30%的家庭存在不同程度的暴力行為，施暴者多為男性。目前我國涉家庭暴力離婚案件中，因丈夫的暴行而涉訟，導(dǎo)致夫妻離異的占絕大多數(shù)，由此表明婦女（妻子）是家庭暴力的最大受害群體。日益嚴(yán)重的家庭暴力危害了受害者的身心健康，侵犯了受害者的合法權(quán)益，破壞了社會(huì)穩(wěn)定和發(fā)展，已引起全社會(huì)的廣泛關(guān)注。為了給予家庭暴力的受害者更全面、更具體、更適當(dāng)?shù)膮f(xié)助，以取得更好的社會(huì)效果，必須建立完善的反家庭暴力法。筆者在此就其現(xiàn)狀、成因及對(duì)策等，談點(diǎn)膚淺的認(rèn)識(shí)，以達(dá)拋磚引玉之效果。希望國家對(duì)反家庭暴力法的制定給予高度的重視和關(guān)注并采取必要的有針對(duì)性的措施，充分利用經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步所創(chuàng)造的條件，充分利用立法資源，堅(jiān)決同任何形式的家庭暴力作斗爭，把家庭暴力降低減少到最低、最小的限度。

關(guān)鍵詞：家庭暴力危害原因?qū)Σ邒D女權(quán)益

家庭暴力是指家庭成員中一方對(duì)另一方實(shí)施暴力的行為。其形式包括毆打、罰跪、捆綁、拘禁等體罰形式，也包括威脅、恐嚇、辱罵等精神虐待。目前，對(duì)于家庭暴力的內(nèi)涵還沒有全國性的法律做出權(quán)威的規(guī)定。最高人民法院的司法解釋認(rèn)為，“家庭暴力，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方

面造成一定傷害后果的行為?！?/p>

一、我國家庭暴力的現(xiàn)狀:

家庭暴力發(fā)生在家庭中，當(dāng)家庭關(guān)系還沒有破裂時(shí)往往具有私密性?！凹页蟛豢赏鈸P(yáng)”的思想觀念又為這種私密性加上了一道防線。因此要對(duì)家庭暴力精確統(tǒng)計(jì)幾乎是不可能的。下面以幾個(gè)區(qū)域性的調(diào)查和婦聯(lián)系統(tǒng)收集的資料進(jìn)行說明。這些區(qū)域性調(diào)查中首先留下了“家丑不可外揚(yáng)”的影子，在暴露家庭不和睦方面都會(huì)“大事化小，小事化了”，報(bào)喜多報(bào)憂少?，F(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的家庭暴力肯定比統(tǒng)計(jì)在紙上的多。有關(guān)調(diào)查統(tǒng)計(jì)：北京市婚姻家庭研究會(huì)舉辦了遵循概率抽樣原則，采取整體抽樣方法的大型婚姻質(zhì)量調(diào)查。樣本范圍界定在北京市內(nèi)8個(gè)區(qū)，發(fā)放2400份問卷，回收合格問卷2118份，有效率達(dá)88.25％。資料顯示：夫打過妻的占21.3％；妻打過夫的占15.2％；吵架現(xiàn)象占81.8％。值得說明的是男女動(dòng)武的質(zhì)量有著量級(jí)不同的很大差異。妻給夫一耳光（或一拳）和夫給妻一耳光（或一拳）有質(zhì)的區(qū)別。對(duì)這項(xiàng)調(diào)查的雙變量分析表明，男人自己承認(rèn)被妻子打過的概率大于女人承認(rèn)自己被夫打過的概率。這說明女性中有些人隱瞞了被丈夫打的事實(shí)。近幾年來，上海市家庭暴力也呈上升趨勢。1991年上海市人民法院受理的民事糾紛案件中，因婚姻家庭矛盾激化，當(dāng)事人揚(yáng)言或有一定行為的傷害、兇殺和自殺的達(dá)800多件。市婦女權(quán)益保護(hù)委員會(huì)統(tǒng)計(jì)，1990年全市接待、受理家庭暴力事件3899件，其中發(fā)生在夫妻之間的2398件，占61.5％。從對(duì)向市婦聯(lián)求救的348個(gè)受害婦女遭遇來看，她們中輕者被打得鼻青眼腫，身上多處肌肉挫傷；重者腎臟出血，耳膜穿孔，鼻梁骨折，肋骨斷裂；還有個(gè)別的則是頭皮拉掉，眼睛摳瞎或留下終身殘疾。有一個(gè)被打婦女自己曾作過一個(gè)粗略統(tǒng)計(jì)，一年中被丈夫打過98次，其中有一星期內(nèi)被丈夫用皮鞭抽打過3次的紀(jì)錄。中國婦女報(bào)“家庭暴力問題公眾調(diào)查”顯示有11.2％的女性曾經(jīng)挨過丈夫的打，這與14.6％的男性承認(rèn)打過妻子大體一致。不過有44.9％男性認(rèn)為妻子挨打總有其自身原因。從中可以看出家庭暴力行為是受隱型觀念支配的。全國婦聯(lián)處1995年共收到要求保護(hù)婦女權(quán)益的信件128900件，接待此類來訪1600人次。在這些數(shù)字中，涉及家庭暴力方面的占三成左右。比起1994年增加了30多倍，尤其以山東、湖南、吉林、四川等地為甚。湖南各級(jí)婦聯(lián)近年接待的中，狀告丈夫虐待的占30％，有的地區(qū)高達(dá)50％。長沙市1993年1月至1995年10月，有登記的家庭暴力事件有1936件次，95％以上是丈夫毆打、虐待妻子。婁底地區(qū)兩年來有20多名婦女慘死于家庭暴力，30多名被打成重傷，有的還落下終身殘疾。雙峰縣去年調(diào)查的1421戶家庭中，有82戶發(fā)生了家庭暴力，其中8名婦女被殺或被迫自殺，7名重傷，13名輕傷。湖南每年約有2萬個(gè)家庭解體，其中有1／4是因家庭暴力所致。中國婦女報(bào)何力記者在吉林省部分地區(qū)婦聯(lián)采訪時(shí)了解到，自1993年以來，在各級(jí)婦聯(lián)接待的來信來訪中，婚姻家庭類占70％～80％，而其中屬于家庭暴力的案件達(dá)40％左右，農(nóng)村個(gè)別地方達(dá)70％之多。這些采訪記錄，每一個(gè)家庭暴力案件都滲透著女性的血淚和，每一位來到婦聯(lián)訴苦的女性都臉上尚淚心里流血。吉林黎樹縣北老壕鄉(xiāng)的一名農(nóng)婦，如今已當(dāng)上了奶奶，卻仍擺脫不了丈夫的打罵，結(jié)婚30年，挨打30載。馬鞍山市婦聯(lián)統(tǒng)計(jì)，1995年接待來訪91件，家庭暴力41件，占總件數(shù)的45.1％。其中在婚姻存續(xù)期間的家庭暴力24件，占總數(shù)的58.5％；離婚訴訟期間的家庭暴力2件，占總數(shù)的4.8％；離婚后婦女受前夫暴力的8件，占總數(shù)的19.5％；家庭成員間的暴力行為7件，占總數(shù)的17.1％?？梢娂彝ケ┝χ饕l(fā)生在夫妻之間，受害者主要是婦女。

上述點(diǎn)滴統(tǒng)計(jì)資料反映了丈夫?qū)ζ拮蛹彝ケ┝Φ钠胃琶?。下面一些典型案件也許能增加人們感性認(rèn)識(shí)或視覺效果，它會(huì)使你不能不相信中國社會(huì)夫?qū)ζ藜彝ケ┝Φ膰?yán)重性。就在中國第一個(gè)國際家庭日（1994.5.5）到來前夕，重慶市李億琴被丈夫張文勇割掉左耳和鼻子的事件震驚山城，轟動(dòng)全國；北京順義縣賈艷榮被丈夫黃云明砍斷雙腿跟踺、挖掉雙眼，給即將召開的’95世婦會(huì)一個(gè)不大不小的示威（1995.5.12）；世婦會(huì)余波未逝，長沙市37歲的姚億召被丈夫譚自忠從六樓陽臺(tái)拋出當(dāng)即摔死的“高樓拋妻”事件（1996.1.4）震驚中外，輿論嘩然；重慶市姚蓉被丈夫杜世平長期虐待的事件披露（1996.1.24）給世婦會(huì)唱了一個(gè)反調(diào)。我們還不能忘記：北京女經(jīng)理連華被丈夫毀容（1994.3.18）；沈陽惡人張偉將妻子嚴(yán)重?zé)齻職垼?994.3.18）；廣東一稅管員、先進(jìn)工作者朱喬被丈夫廖某火燒致死（1994.4.13）；北京姑娘仇芳被戀愛不成的劉洪啟毀容（1994.5.2）；江西宜豐縣違反計(jì)劃生育的盧潤民虐妻熊秋蘭致死（1994.5.2）；湖北仙桃農(nóng)民鄭水才只因片言只語不對(duì)勁狠心燒妻楊仙娥致死（1995.1.5）；河南泌陽縣侯發(fā)隨囚禁妻子呂貴云，限制其人身自由長達(dá)半年之久（1995.3.30）;河南泌陽縣農(nóng)民曹炳建婚內(nèi)不成對(duì)妻下毒手致使周桂菊次日身亡（1995.5.12）近年來，我國家庭暴力問題更為突出，因?yàn)榧彝ケ┝?dǎo)致離婚和人身傷害的案件不斷增多。據(jù)全國婦聯(lián)統(tǒng)計(jì)，2004年共接到群眾來信、來訪、來電總數(shù)31萬多件，有關(guān)婚姻家庭權(quán)益的占到總數(shù)的52.4％。其中有關(guān)家庭暴力的投訴又占到婚姻家庭類總數(shù)的22.5％。絕大部分是丈夫?qū)ζ拮邮┍?。并且家庭暴力的手段也越來越殘忍，煙頭燙，柴油燒，潑硫酸等等，以及由此引發(fā)的情殺、重傷害等惡性案件逐漸增多。婦女成為家庭暴力的受害者僅僅因?yàn)樯砩系娜跽邌?？不！婦女成為家庭暴力的受害者有其深層原因。

二、家庭暴力產(chǎn)生的原因:

1.經(jīng)濟(jì)收入的不平衡是家庭暴力產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)原因。經(jīng)濟(jì)收入的不平衡導(dǎo)致了經(jīng)濟(jì)地位的不平等。傳統(tǒng)的擇偶觀是男強(qiáng)女弱。女方希望找一個(gè)各方面都比自己強(qiáng)的男性，而自己甘愿默默奉獻(xiàn)于家庭，一些男性由于有了妻子及其家庭成員的支持，因某些機(jī)遇而迅速致富，社會(huì)地位也大大提高，所謂的“優(yōu)越感”得到了體現(xiàn)，于是要求家庭成員絕對(duì)服從其意志，否則就惡語傷人，大打出手。此外還有政策的原因，妻子下崗，收入減少，重新就業(yè)困難，不得不暫時(shí)依賴丈夫，從而受到丈夫的冷落和歧視。一旦發(fā)生家庭矛盾，處于弱勢地位的成員通常會(huì)成為發(fā)泄的對(duì)象，并且大都表現(xiàn)出逆來順受。而這種軟弱的反應(yīng)使得施暴者無需為自己的行為承擔(dān)任何責(zé)任。

2.立法不完備和法律的可操作性不強(qiáng)是家庭暴力滋生的法律原因。我國目前尚無明文懲處家庭暴力法律規(guī)定，雖然《刑法》、《治安管理處罰條例》、《婦女權(quán)益保障法》都規(guī)定了禁止用暴力虐待、殘害婦女，但由于有些家庭暴力事件與虐待罪事實(shí)之間有本質(zhì)的差別，存在著規(guī)定不明確、立法分散、原則性強(qiáng)、可操作性差的缺陷，裁決起來缺少法律依據(jù)。

3.司法的漠然態(tài)度是家庭暴力產(chǎn)生的社會(huì)根源。中國有兩句古話：一是“清官難斷家務(wù)事”；二是“家丑不可外揚(yáng)”。長期以來，我國司法機(jī)關(guān)對(duì)于一般家庭暴力持比較模糊、曖昧的態(tài)度；同時(shí)受害者認(rèn)為家庭暴力屬于‘家丑’，不足為外人道。致使家庭暴力程度不斷升級(jí)，因?yàn)榧彝ケ┝Σ⒎且话愕闹伟矄栴}，還涉及到感情因素。司法人員認(rèn)為“清官難官家務(wù)事”，他們怕自己正兒八斤的去處理了，可當(dāng)事人之間馬上又和好了，反過來還怪自己多管閑事，所以“多一事不如少一事”。

4.男權(quán)文化和夫權(quán)思想是家庭暴力產(chǎn)生的歷史文化根源。我國長期以來的文化基礎(chǔ)是男性中心本位文化，男女在家庭及社會(huì)結(jié)構(gòu)中的地位極不平等，我國古代封建禮教所宣揚(yáng)的"三從"思想更是其極端表現(xiàn)?！澳凶鹋啊?，夫權(quán)統(tǒng)治貫穿數(shù)千年中國歷史：“三從四德”，將女性置于男性統(tǒng)治之下。對(duì)子女則實(shí)行懲戒之術(shù)“天下無不是的父母，父叫子死，子不敢不死”推行“君為臣綱、父為子綱、夫?yàn)槠蘧V”封建禮教。掌握家庭經(jīng)濟(jì)權(quán)力的家長，對(duì)家屬當(dāng)然地享有至高支配權(quán)，從而使干涉與侵害婦女、子女的人身權(quán)利的行為合理合法化。直至今天，崇尚男性對(duì)女性暴力、父母對(duì)子女懲戒的歷史傳統(tǒng)，依然深刻地影響當(dāng)代中國家庭。

5.社會(huì)整體環(huán)境的影響。一方面，社會(huì)對(duì)酗酒、吸毒、重婚、"婚外情"等很容易引發(fā)家庭暴力的丑惡現(xiàn)象尚沒有形成有效的解決手段。另一方面，家庭暴力長期來被視為家庭私事，在通常情況下，很少會(huì)有相關(guān)部門主動(dòng)管理。盡管家庭暴力性質(zhì)比社會(huì)上一般暴力惡劣，但它成了相關(guān)部門不予介入，懲治過輕的真空地帶。實(shí)際上是對(duì)施暴者姑息縱容，失去了法律應(yīng)有的震懾和預(yù)防作用。

6.隨著社會(huì)的發(fā)展，工作和生活節(jié)奏不斷加快，人們面臨的壓力越來越大，心理負(fù)擔(dān)越來越沉重，長期積聚需要得到徹底的發(fā)泄，一旦這種情緒被錯(cuò)誤地帶到家中，就很容易成為家庭暴力的導(dǎo)火索。根據(jù)暴力發(fā)生的“壓抑-誘發(fā)”模式，種種因素造成了個(gè)體需要的壓抑，從而產(chǎn)生嚴(yán)重的心理沖突，當(dāng)遇到一定的外界刺激以后，很容易外化為攻擊性的行為。中國在近二十年經(jīng)歷了巨大的社會(huì)變革。社會(huì)變革一方面提高了人民的物質(zhì)文化生活水平，另一方面也提高了人們的生活競爭壓力。特別是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的過程中，社會(huì)體制的變革，思想觀念的沖擊，造成了社會(huì)秩序的震動(dòng)，也帶來家庭生活觀念的轉(zhuǎn)變。社會(huì)壓力的主要表現(xiàn)形式是城市人員下崗和農(nóng)村中勞動(dòng)力的剩余。由于原有的國有企業(yè)的普遍虧損，農(nóng)村人口的大量增加，部分城市和農(nóng)村人員的生活得不到保障，生活的壓力積聚到前所未有的程度，在一定因素的刺激下，就容易外化為家庭暴力的行為。

三、家庭暴力的危害結(jié)果：

家庭暴力侵犯了受害人的人身權(quán)利。具體為身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)、和自由權(quán)。

家庭暴力伴隨著對(duì)婦女的精神摧殘。由于家庭暴力受害人絕大多數(shù)是婦女，因此她們受到肉體和精神的雙重傷害，只不過因?yàn)樯眢w上的損傷是外在的、較為明顯而吸引了人們更多的注意，精神上的損傷是內(nèi)在的、較為隱蔽而容易被忽視。精神的創(chuàng)傷往往比身體上的創(chuàng)傷更難以愈合，遭受暴力的婦女長期生活在恐怖、緊張的氣氛中，心里充滿了恐懼與悲哀，有的悲痛欲絕，導(dǎo)致心情抑郁或精神分裂。在找不到正當(dāng)?shù)慕饷撏緩降那闆r下，她們只好采取回娘家、出走，甚至自殺等消極反抗方式。當(dāng)虐待超過了她們?nèi)怏w、精神的承受能力時(shí)，有些被迫走上了犯罪的道路，從家庭暴力的受害者變成了害人者。有資料表明：我國五成以上的女性犯人是因?yàn)椴豢叭淌芗彝ケ┝Χ呱戏缸锏缆返摹?/p>

家庭暴力不但直接損害婦女的身心健康和人格尊嚴(yán)，導(dǎo)致婚姻破裂、家庭解體，以及傷害兒童的身心健康。更為危險(xiǎn)的是，因家庭暴力而引起的自殺、殺人，嚴(yán)重地影響了社會(huì)的穩(wěn)定和安全，阻礙社會(huì)主義和諧社會(huì)的建設(shè)。社會(huì)發(fā)展是全人類的共同事業(yè)，需要全社會(huì)成員的共同參與，社會(huì)的每一個(gè)人都應(yīng)當(dāng)是社會(huì)生存、發(fā)展的創(chuàng)造者。而那些受家庭暴力侵害的人，在其生命、生存及人身權(quán)利、人格、名譽(yù)等這些做人最基本的權(quán)利都被暴力所侵害、所剝奪的情況下，在身心受到嚴(yán)重傷害的情況下，又如何能夠全身心地投入到社會(huì)生產(chǎn)、發(fā)展中去呢？家庭暴力不僅嚴(yán)重侵害了這部分人的人身權(quán)利，而且影響了他們參與社會(huì)活動(dòng)、社會(huì)生產(chǎn)的積極性，從這個(gè)意義上講，也直接間接地阻礙了社會(huì)的發(fā)展。另一方面，家庭暴力也嚴(yán)重地危害下一代人的健康成長。有統(tǒng)計(jì)表明，60％以上的人在對(duì)配偶實(shí)施暴力的同時(shí)，也經(jīng)常對(duì)子女實(shí)施暴力。而專家指出，即使沒有受到毆打，見到家庭暴力和受到身體虐待的孩子所受的傷害同樣嚴(yán)重。很難想象，在一個(gè)充滿暴力、充斥吵罵、怨恨和悲憤的家庭中，其家庭成員會(huì)是幸福、快樂的。在這樣的家庭中成長起來的子女，深受家庭暴力的影響，其生理、心靈上必然會(huì)受到較大的傷害，也會(huì)給下一代人的心理投下灰暗、悲傷的陰影，在這種家庭環(huán)境中成長起來的子女，大多數(shù)患有恐懼、焦慮、孤獨(dú)、自卑、不相信任何人，他們性情憂郁，變得懦弱或殘暴，學(xué)習(xí)成績下降，有自殺傾向等心理障礙。在他們長大之后，很可能會(huì)成為新的家庭暴力的實(shí)施者，其中有的人甚至?xí)蔀閿骋暽鐣?huì)、報(bào)復(fù)社會(huì)的人，結(jié)果走上違法犯罪的道路。制造社會(huì)不安定因素，這一點(diǎn)，已為社會(huì)上發(fā)生的許多案例所證實(shí)。家庭暴力的影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了家庭的范圍。不論對(duì)個(gè)人、家庭還是社會(huì)都有極大的危害，預(yù)防和制止家庭中的暴力行為勢在必行。

可見，家庭暴力已經(jīng)成為破壞現(xiàn)代婚姻家庭幸福，和諧社會(huì)的重要威脅。禁止家庭暴力，保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益，成為了當(dāng)前各國都關(guān)注的社會(huì)問題。

四、制定完善的反家庭暴力法：

為了使反家庭暴力法在保護(hù)家庭暴力受害人、制裁施暴者，保障平等、和睦、文明的家庭關(guān)系方面發(fā)揮應(yīng)有的作用，我認(rèn)為制定反家庭暴力法應(yīng)重點(diǎn)解決以下幾個(gè)方面的問題：

1.明確反家庭暴力法在預(yù)防和制止家庭暴力法律體系中的地位

由于家庭暴力是個(gè)社會(huì)問題，涉及社會(huì)的各個(gè)方面，適用的法律規(guī)范也十分廣泛，

因此，對(duì)家庭暴力的防治既需要一部專門的法律，同時(shí)更需要形成一個(gè)法律體系，以憲法為根據(jù)，以反家庭暴力法為主體，包括婦女權(quán)益保障法、老年人權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、民法通則、婚姻法、刑法、（民事、刑事、行政）訴訟法等法律和相關(guān)的行政法規(guī)，地方性法規(guī)，以及我們國家參加的有關(guān)國際人權(quán)約法在內(nèi)的法律體系。既然家庭暴力法是這一法律體系的主體，就應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的“綱領(lǐng)性”和“綜合性”；綱領(lǐng)性就是這部法律應(yīng)明確防治家庭暴力的指導(dǎo)思想和應(yīng)遵循的基本原則，為其他法律規(guī)定相關(guān)內(nèi)容提供法律依據(jù)；綜合性就是要在內(nèi)容上既有實(shí)體法的內(nèi)容，又有程序法、組織法的內(nèi)容；既有民事責(zé)任的規(guī)定，又有行政責(zé)任、刑事責(zé)任等方面的規(guī)定；既有關(guān)于政府組織的規(guī)定，又有非政府組織的規(guī)定；既有引述、重申性規(guī)定，又有協(xié)調(diào)性、獨(dú)創(chuàng)性、保障性的規(guī)定；既有倡導(dǎo)性、宣言性的規(guī)定，又有義務(wù)性、強(qiáng)制性的規(guī)定。

2.明確反家庭暴力法的指導(dǎo)思想、立法目的和基本原則

反家庭暴力法應(yīng)當(dāng)：1、堅(jiān)持依法治家、以德治家的方針，以建設(shè)和維護(hù)平等、和睦、文明、穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系為宗旨，充分體現(xiàn)關(guān)懷弱者、保障人權(quán)的精神；2、以憲法為根據(jù)，整合婦女權(quán)益保障法、民法通則、婚姻法、繼承法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、治安管理處罰條例等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)反家庭暴力的實(shí)際需要，將現(xiàn)有的法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定系統(tǒng)化、具體化，使之具有更強(qiáng)的針對(duì)性和可操作性；特別要注意與其他法律的銜接；3、確立預(yù)防和制裁相結(jié)合的原則，制裁和保護(hù)相結(jié)合的原則；對(duì)施暴者應(yīng)堅(jiān)持教育、矯治、制裁相結(jié)合；對(duì)受害者應(yīng)堅(jiān)持保護(hù)、補(bǔ)償、幫助相結(jié)合。

3.明確政府干預(yù)家庭暴力的責(zé)任

各級(jí)政府作為國家法律的執(zhí)行機(jī)關(guān)，在預(yù)防和制止家庭暴力方面負(fù)有不可推卸的、極其重要的職責(zé)，因此，反家庭暴力法應(yīng)明確規(guī)定各級(jí)政府的各部門有責(zé)任結(jié)合自身的具體職能，采取各種必要措施，以加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的行政干預(yù)：1、采取組織措施，明確義務(wù)（責(zé)任）主體。預(yù)防和制止家庭暴力是政府的重要職責(zé)，政府應(yīng)當(dāng)采取各種措施預(yù)防和制止家庭暴力。在政府采取的各種措施中，采取組織措施無疑是重要的，因?yàn)橥椒ú荒茏孕校瑸榱藢⒂嘘P(guān)防治家庭暴力的法律規(guī)定落到實(shí)處，設(shè)立防治家庭暴力的專門機(jī)構(gòu)是必要的。同時(shí)明確相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)對(duì)家庭暴力案件處理的法律監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督等。2、司法行政部門應(yīng)與基層群眾性自治組織密切配合，做好家庭矛盾的調(diào)解工作，有效控制家庭暴力；解決受害家庭成員的法律援助問題；對(duì)要將施暴者告上法庭的受害人，當(dāng)他（她）們遇有經(jīng)濟(jì)上困難的時(shí)候，應(yīng)有一些政府指定的法律機(jī)構(gòu)，為其訴訟，并減免費(fèi)用，使受害者得到切實(shí)的幫助。與此同時(shí)，司法行政部門還應(yīng)與文化部門密切配合，采取多種多樣的形式，在法制宣傳教育活動(dòng)中，積極宣傳家庭暴力行為的嚴(yán)重性和社會(huì)危害性，創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境，促進(jìn)男女平等在家庭生活中實(shí)現(xiàn)。3、教育行政部門應(yīng)明確要求在有關(guān)的課程中增加社會(huì)性別意識(shí)方面的內(nèi)容，培養(yǎng)青少年樹立健康、平等的性別觀念。4、計(jì)劃、財(cái)政、民政等有關(guān)部門應(yīng)將防止家庭暴力納入國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展計(jì)劃，特別是要撥付必要資金予以支持；并把救助家庭暴力受害者，加強(qiáng)受害家庭成員的福利保障，特別是女性家庭成員（尤其是農(nóng)村女性家庭成員）的福利保障列為其中的重要內(nèi)容。5、醫(yī)療衛(wèi)生行政部門應(yīng)要求各醫(yī)療單位建立救助家庭暴力受害人的運(yùn)行機(jī)制，積極與司法機(jī)關(guān)配合，及時(shí)為家庭暴力受害者出具自己掌握的符合處理案件要求的證據(jù)材料，并提供系統(tǒng)的醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)和相關(guān)指導(dǎo)。6、統(tǒng)計(jì)部門應(yīng)將家庭暴力的有關(guān)情況納入統(tǒng)計(jì)范圍，建立家庭暴力統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)系統(tǒng)，為了解、分析家庭暴力的現(xiàn)狀、發(fā)展趨勢以及研究對(duì)策提供數(shù)據(jù)支持。7、各級(jí)行政機(jī)關(guān)要支持和幫助居（村）民委員會(huì)等基層群眾性組織、社會(huì)團(tuán)體做好維護(hù)婦女家庭權(quán)益方面的工作。有條件的地方要建立專門的家庭保護(hù)中心，實(shí)施多方面、多層次的家庭保護(hù)計(jì)劃，防止和處理各類家庭暴力案件。各級(jí)行政機(jī)關(guān)要支持有關(guān)組織對(duì)家庭暴力問題的專門研究，要對(duì)在反對(duì)家庭暴力的活動(dòng)中作出突出貢獻(xiàn)的組織和個(gè)人進(jìn)行表彰。

當(dāng)然，在加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的行政干預(yù)過程中，最重要也是最直接的是要加大公安機(jī)關(guān)的干預(yù)力度。公安機(jī)關(guān)作為治安保衛(wèi)機(jī)關(guān)，其主要任務(wù)是維護(hù)國家安全，維護(hù)社會(huì)治安秩序，保護(hù)公民的人身安全、人身自由和合法財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)，預(yù)防、制止和懲治違法犯罪活動(dòng)。家庭暴力作為一種侵犯家庭成員特別是婦女、兒童、老人基本人權(quán)的違法犯罪行為，它不僅侵害了公民的人身安全、人身自由和合法財(cái)產(chǎn)，破壞了家庭的和諧與幸福，而且危害著社會(huì)的穩(wěn)定，破壞著人們賴以生存的社會(huì)秩序。因此，作為負(fù)有維護(hù)社會(huì)治安秩序，保護(hù)公民人身安全、人身自由和合法財(cái)產(chǎn)等重要社會(huì)管理職能的公安機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)全面履行自己的法定職責(zé)，在預(yù)防、制止和懲治家庭暴力，維護(hù)婦女、兒童、老人的合法權(quán)益方面發(fā)揮自己應(yīng)有的作用。為此，反家庭暴力法應(yīng)具體規(guī)定公安機(jī)關(guān)處理家庭暴力案件的職責(zé)和措施，特別是要明確公安機(jī)關(guān)處理家庭暴力案件的具體方法、步驟、程序措施，為公安機(jī)關(guān)在處理家庭暴力案件時(shí)依法行使治安處罰權(quán)、刑事案件偵查權(quán)提供法律依據(jù)；明確要求公安機(jī)關(guān)在處理家庭暴力案件時(shí)，必須有效地保護(hù)被害人，最大限度地減少重傷、死亡、自殺等現(xiàn)象的發(fā)生。對(duì)于已然發(fā)生的家庭暴力案件，在處理時(shí)，應(yīng)做到及時(shí)制止、及時(shí)救治、消除隱患，減少損害。既要采取行之有效的措施穩(wěn)定施暴者的情緒，避免矛盾升級(jí)，造成更大的損害，又要做好受害人的安撫工作，給予被害人以關(guān)懷、同情、鼓勵(lì)，使之有勇氣同家庭暴力作斗爭，最終擺脫家庭暴力。

由于家庭暴力發(fā)生在家庭中，而與每個(gè)家庭聯(lián)系最密切是派出所，派出所作為最基層的公安派出機(jī)構(gòu)，遍布在各個(gè)社區(qū)。社區(qū)民警對(duì)轄區(qū)內(nèi)的居民情況比較了解，深入基層也比較方便；當(dāng)家庭暴力發(fā)生后，受害者亦便于報(bào)案。因此，反家庭暴力法亦應(yīng)明確要求社區(qū)民警作好以下家庭暴力的預(yù)防工作：第一，利用下片走訪之機(jī)，加強(qiáng)同管界居民的聯(lián)系，廣泛宣傳法律知識(shí)，使居民能夠認(rèn)識(shí)到家庭暴力是一種違法犯罪行為，樹立在遭受家庭暴力侵害時(shí)應(yīng)積極報(bào)警或?qū)で笃渌緩骄戎男掠^念；第二，經(jīng)常與社區(qū)的居委會(huì)取得聯(lián)系，摸清管界內(nèi)各家各戶的情況，群策群力，共同做好家庭暴力的預(yù)防工作，把家庭暴力消滅在萌芽狀態(tài)；第三，對(duì)于家庭暴力比較突出的家庭，進(jìn)行重點(diǎn)戶的走訪，找到引發(fā)家庭暴力的原因，對(duì)施暴者講清法律后果，使之充分認(rèn)識(shí)到家庭暴力對(duì)家庭、對(duì)社會(huì)的危害，及時(shí)化解矛盾；第四，配合其他社會(huì)支持系統(tǒng)，為受害人提供多方幫助。

4.明確司法機(jī)關(guān)干預(yù)家庭暴力的職責(zé)和措施

由于司法干預(yù)是國家司法機(jī)關(guān)運(yùn)用國家司法權(quán)實(shí)施的，其干預(yù)措施以國家強(qiáng)制力為后盾，具有強(qiáng)制性，是各種干預(yù)家庭暴力的措施體系中最有效和最后的手段，因此強(qiáng)化對(duì)家庭暴力的司法干預(yù)具有十分重要的作用。

當(dāng)前對(duì)家庭暴力的法律干預(yù)力度不夠，這一方面有立法不夠完善的原因，但司法本身也存在一定的問題。因此，反家庭暴力法應(yīng)當(dāng)在完善司法干預(yù)措施、改革司法體制方面有所創(chuàng)新。1、借鑒國外成功的經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定人民法院對(duì)家庭暴力案件可以簽發(fā)禁止令或保護(hù)令；2、對(duì)于構(gòu)成犯罪的家庭暴力案件，允許受害人居住地的人民法院管轄，以此方便家庭暴力受害人、參加訴訟；3、增設(shè)保安處分，明確規(guī)定人民法院對(duì)可能實(shí)施家庭暴力的人或雖實(shí)施了家庭暴力方面的犯罪但情節(jié)輕微、不需要判處刑罰的人適用保安處分；4、設(shè)立專門機(jī)構(gòu)以增強(qiáng)司法干預(yù)的力度。在這方面我國已有成功的經(jīng)驗(yàn)，如山西省大同市率先設(shè)立了專門審理侵害婦女兒童權(quán)利的維權(quán)法庭；在北京市豐臺(tái)區(qū)檢察院也成立了“保護(hù)婦女及未成年人合法權(quán)益辦案組”，由一名主訴檢察官（女）和兩名業(yè)務(wù)能力強(qiáng)、工作耐心細(xì)致的檢察官組成，專門辦理未成年人犯罪案件、家庭暴力案件、女被害人案件和女犯罪嫌疑人（被告人）

案件的審查工作。該組堅(jiān)持“專案專辦、優(yōu)先審查”的處理原則，將切實(shí)擔(dān)負(fù)起保護(hù)婦女和未成年人合法權(quán)益的職責(zé)。實(shí)踐證明，如果在司法系統(tǒng)設(shè)立專門的反家暴機(jī)構(gòu)（如家事法院或?qū)ｉT審理家庭案件的審判庭等）就可以大大提高現(xiàn)有反家庭暴力措施的有效性。

5.明確社區(qū)組織在干預(yù)家庭暴力方面的責(zé)任

社區(qū)作為聚居在一定地域范圍內(nèi)的人們所組成的社會(huì)生活共同體，它在維護(hù)本社區(qū)居（村）民的合法權(quán)益、幫助有需要的人們解決婚姻家庭問題、對(duì)婚姻家庭權(quán)益受侵犯的人們進(jìn)行救助方面有著不可替代的獨(dú)特的作用，因此，反家庭暴力法應(yīng)將預(yù)防和制止家庭暴力納入北京市的社區(qū)建設(shè)，使之成為社區(qū)工作的重要內(nèi)容；賦予社區(qū)組織干預(yù)家庭暴力的職能；要求社區(qū)設(shè)立相應(yīng)的庇護(hù)機(jī)構(gòu)，給家庭暴力受害者提供臨時(shí)的避難場所；設(shè)立咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)家庭暴力受害者提供心理、醫(yī)學(xué)、法律等方面的咨詢輔導(dǎo)，同時(shí)開展對(duì)施暴人的心理輔導(dǎo)和社會(huì)性別意識(shí)培訓(xùn)；設(shè)立相應(yīng)的投訴、導(dǎo)訴機(jī)構(gòu)。

反家庭暴力法之所以將社會(huì)救助作為重要內(nèi)容加以規(guī)定，主要是考慮到：社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展，給社會(huì)成員帶來的一個(gè)重要變化，就是由“單位人”向“社會(huì)人”的角色轉(zhuǎn)換。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，國家和單位不可能像從前一樣對(duì)個(gè)人的事務(wù)包管一切，因此，建立一套行之有效的社會(huì)救助系統(tǒng)，加強(qiáng)社區(qū)建設(shè)，強(qiáng)化社區(qū)功能，充分發(fā)揮群眾性自治組織的作用已勢在必行。

6.明確家庭暴力案件中在證據(jù)方面的特殊要求

目前，對(duì)家庭暴力的法律干預(yù)現(xiàn)狀不盡如人意，究其原因，除了法律規(guī)定不完善外，證據(jù)不足也是很大的障礙。之所以出現(xiàn)這種情況，一方面是當(dāng)事人證據(jù)意識(shí)不強(qiáng)，沒有充分注意收集證據(jù)，但更重要的是現(xiàn)行的證據(jù)規(guī)則在證據(jù)的采信、認(rèn)定方面沒有充分考慮家庭暴力案件的特點(diǎn)，因此，在不違反法律的基本原則的前提下，對(duì)有關(guān)家庭暴力的民事訴訟中涉及的證據(jù)的采信、證明標(biāo)準(zhǔn)、反證責(zé)任、司法鑒定的程序等方面作出一些新的規(guī)定，適當(dāng)減輕了家庭暴力受害人的舉證責(zé)任。這些規(guī)定既符合家庭暴力案件自身的特點(diǎn)和規(guī)律，又充分體現(xiàn)了反家庭暴力法關(guān)懷弱者、保障人權(quán)的特點(diǎn)，也有利于實(shí)現(xiàn)真正的司法公正。

7.明確規(guī)定救濟(jì)措施，強(qiáng)化法律責(zé)任

由于“沒有救濟(jì)就沒有權(quán)利”，所以反家庭暴力法的重點(diǎn)內(nèi)容之一應(yīng)是完善相應(yīng)的救濟(jì)措施；特別是有關(guān)救濟(jì)途徑（程序）方面的規(guī)定；明確相應(yīng)的法律責(zé)任，包括施暴者的民事、行政、刑事法律責(zé)任（以附屬刑法的形式增加制裁嚴(yán)重侵害家庭成員合法權(quán)益犯罪的新規(guī)定）、負(fù)有法定職責(zé)卻不履行其職責(zé)的執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)工作人員的法律責(zé)任和社會(huì)救助機(jī)構(gòu)不正確履行自己的職責(zé)應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任；明確家庭暴力案件鑒定機(jī)構(gòu)的職責(zé)及其不正確履行職責(zé)的法律責(zé)任；明確對(duì)因不堪忍受家庭暴力而以暴抗暴案件的從輕、減輕處理原則；從而使反家庭暴力法具備較強(qiáng)的“可訴性”，真正成為執(zhí)法、司法的依據(jù)。

家庭暴力作為一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問題，它的解決雖然不能僅僅依靠法律，但離開了完善的法律卻又是萬萬不能的。因此，希望國家對(duì)反家庭暴力法的制定給予高度的重視和關(guān)注并采取必要的有針對(duì)性的措施，充分利用經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步所創(chuàng)造的條件，充分利用立法資源，堅(jiān)決同任何形式的家庭暴力作斗爭，把家庭暴力降低減少到最低、最小的限度。

所有的婦女應(yīng)該勇敢的對(duì)家庭暴力說“不”。我們的社會(huì)應(yīng)該是和諧美滿的人間。

參考文獻(xiàn)：

1.劉伯紅。女性權(quán)利[M].北京：當(dāng)代中國出版社，2002。

2.巫昌禎，楊大文。防治家庭暴力研究[M].北京：群眾出版社，2000。

3.參見中國人大新聞網(wǎng)2005年12月8日刊載，《為了家庭和睦社會(huì)安寧》。

4.參見人民網(wǎng)，法界動(dòng)態(tài)專欄2005年11月24日刊載，《我國重視家庭暴力防治，維護(hù)婦女合法權(quán)益》。

篇3

關(guān)鍵詞：不法侵害家庭不法侵害正當(dāng)防衛(wèi)

正當(dāng)防衛(wèi)對(duì)社會(huì)長治久安有著重要的作用；而家庭是社會(huì)的基本元素，家庭的和睦與穩(wěn)定關(guān)系著社會(huì)的穩(wěn)定與安寧，然而家庭不法侵害在世界范圍內(nèi)都是較為普遍存在的社會(huì)問題。對(duì)家庭中的不法侵害行為是否應(yīng)當(dāng)實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)呢?由于我國刑法正處于不斷完善中，對(duì)何謂“家庭中的不法侵害”，能否進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)？并沒有作出明確的界定，造成了在正當(dāng)防衛(wèi)理論上的爭論和實(shí)踐中的困惑。由于婦女（妻子）是家庭不法侵害的最大受害群體。所以,本文著重探究夫妻之間存在的家庭不法侵害行為。我擬作些探討，以期拋磚引玉，推動(dòng)“正當(dāng)防衛(wèi)”制度的研究。

一、家庭不法侵害的概念、特征和范圍

（一）概念

1、不法侵害的概念

談起“正當(dāng)防衛(wèi)”，必然要說到“不法侵害”?！安环ㄇ趾Α钡摹安环ā本褪遣缓戏ǖ男袨椋褪沁`法的行為，既包括犯罪行為，也包括其他違法行為。從字面上講，“侵”的含義是侵入、接近，“害”的含義是傷害、妨害。而侵害就是“侵入而損害”，使合法權(quán)益感受到危害的狀態(tài)。由此可見，侵害是一種具有積極的攻擊性、并有可能會(huì)造成損害的行為。侵害行為的本質(zhì)特征是具有社會(huì)危害性;當(dāng)然是不合法的行為，所以叫做不法侵害。

從我國刑法把它叫做“不法侵害”，可以看出并不只是限指觸犯了刑事法律應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為，也包括與犯罪手段基本相同，但尚未觸犯刑法的一般違法行為和雖然觸犯刑法、但情節(jié)顯著輕微，危害不大的行為。一般認(rèn)為：不法侵害指是正在進(jìn)行的性質(zhì)嚴(yán)重、侵害強(qiáng)烈、危險(xiǎn)較大的違法犯罪行為。一般具有侵害性、違法性、緊迫性、可制止性等特征。

2、家庭不法侵害的概念

眾所周知，一個(gè)人的日常生活的種種角色是他/她生來就自然地承擔(dān)著的：一般地，一個(gè)人先是一個(gè)兒子/女兒，同時(shí)又是公民；進(jìn)而時(shí)一個(gè)丈夫/妻子，同時(shí)又是公民；作為公民還要生活在不同的家庭之中。只不過這些公民是具有特殊關(guān)系的家庭成員而已。而家庭又是社會(huì)的最基本的單位。所以，從某種意義上講，是公民構(gòu)成了家庭，是家庭構(gòu)成了社會(huì)。

家庭不法侵害作為不法侵害的一種，它們之間是部分與整體的關(guān)系，這決定著家庭不法侵害也具有不法侵害的本質(zhì)特征；也具有其獨(dú)有特性。這種發(fā)生在共同生活的家庭成員中的“不法侵害”作為一種特殊的不法侵害，當(dāng)然與社會(huì)上的“不法侵害”不同。這種“不法侵害”要談得上正當(dāng)防衛(wèi)，當(dāng)然與社會(huì)上的“不法侵害”有所區(qū)別。對(duì)這種特殊的“不法侵害”要實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，必須將其限定在特定的范圍內(nèi)。

我認(rèn)為：家庭不法侵害是指發(fā)生在家庭成員之間正在進(jìn)行的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪行為。

3、家庭不法侵害的范圍。

家庭不法侵害與“家庭暴力”比較相似；有學(xué)者將“家庭暴力”根據(jù)造成的危害后果的嚴(yán)重程度分四類：

（1）、輕微暴力：對(duì)他人人身未造成任何傷害，或僅造成極輕微的傷害。

（2）、一般暴力：對(duì)他人人身造成輕傷。

（3）、嚴(yán)重暴力：對(duì)他人人身造成重傷。

（4）、極嚴(yán)重暴力：造成三人或三人以上重傷，或一人以上死亡。

我認(rèn)為，只有對(duì)“嚴(yán)重暴力”以上的“不法侵害”才有必要實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)。家庭不法侵害應(yīng)該是僅限于“嚴(yán)重暴力”和“極嚴(yán)重暴力”，而對(duì)于“輕微暴力”和“一般暴力”不必采用正當(dāng)防衛(wèi)的手段去解決；首先，應(yīng)當(dāng)理智對(duì)待，學(xué)會(huì)寬容、諒解，于人于己都有好處。其次，可以通過教育、調(diào)解、勸阻、行政處罰等方法解決?，F(xiàn)實(shí)生活中，對(duì)一般違法行為往往都是互諒互讓來解決；他人也是勸阻而已。只有具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的犯罪行為才有適用正當(dāng)防衛(wèi)的必要，否則，對(duì)于一切家庭不法行為皆廣泛地適用正當(dāng)防衛(wèi)，可能威脅到家庭的和睦與穩(wěn)定，甚至?xí)?dǎo)致更多惡性案件發(fā)生，成為影響社會(huì)穩(wěn)定的一個(gè)重要因素。關(guān)于這一點(diǎn)，在立法和司法實(shí)踐中均有所體現(xiàn)，如：根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，家庭不法侵害除殺人和重傷外，司法機(jī)關(guān)大多作為自訴案件處理，采取“不告不理”的做法;最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定`，“對(duì)搶劫近親屬的，用于自己使用的，一般不認(rèn)定為搶劫罪”等。

綜上所述，家庭不法侵害是一種“嚴(yán)重”的“家庭暴力”。其范圍一般應(yīng)為性質(zhì)嚴(yán)重、侵害強(qiáng)烈、危險(xiǎn)很大的犯罪行為。

（二）特征

家庭不法侵害由于行為人的不法行為直接針對(duì)共同生活的家庭成員，給家庭成員的身體造成了一定程度的傷害后果。與一般不法侵害行為相比較，家庭不法侵害除具有一般不法侵害行為所具有的特征外，還具有以下主要特征：

1、行為主體具有特定的親屬關(guān)系。家庭不法侵害由于發(fā)生在共同生活的家庭成員中，因此侵害者與受害者之間具有特定的身份和關(guān)系。如婚姻主體間存在的夫妻關(guān)系等。

2、侵害的反復(fù)性。家庭不法侵害因伴隨著家庭成員之間的共同生活，侵害者會(huì)因不同的事由，在不同的時(shí)間里，多次或長期對(duì)同一受害者采取不同的行為和方式，反復(fù)地侵害。

3、發(fā)生于家庭內(nèi)部，具有一定的隱蔽性。家庭不法侵害大多數(shù)都發(fā)生在特定的場所，即多數(shù)發(fā)生在侵害者與受害者共同居住的住所，其不法侵害行為很難讓世人知曉，大多數(shù)受害者認(rèn)為，家庭不法侵害系個(gè)人的家庭隱私。“家丑不可外揚(yáng)”的封建意識(shí)根深蒂固，為了不使家庭矛盾激化而影響婚姻和家庭的穩(wěn)定，所以；受害者大多采取忍耐態(tài)度，不向外張揚(yáng)，不讓外人知到而委曲求全，隱蔽性很強(qiáng)。

4、行為后果的嚴(yán)重性。

家庭不法侵害雖然發(fā)生在共同生活的家庭成員之間，雖然這種日益嚴(yán)重的“不法侵害”直接侵犯了其他家庭成員的健康權(quán)乃至生命權(quán)。但是，這種日益嚴(yán)重的“不法侵害”更破壞了一個(gè)又一個(gè)的家庭，破壞了社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展，已引起全社會(huì)的廣泛關(guān)注。

5、婦女（妻子）是主要受害者。“根據(jù)調(diào)查表明：有1/4至1/2的婦女受到丈夫的肉體折磨過；在美國，每5年在婚姻家庭暴力中被打死的婦女總數(shù)同越戰(zhàn)中死去的美國人一樣多；在菲律賓，每10個(gè)婦女中，就有6個(gè)人是受害者，在芬蘭，22%的婦女遭受到暴力過?！?/p>

二、對(duì)家庭不法侵害能夠進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)

（一）正當(dāng)防衛(wèi)是刑法賦予公民最重要的權(quán)利之一。

我國刑法第二十條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其它權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。……對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、、綁架以及其它嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

正當(dāng)防衛(wèi)是刑法賦予公民的權(quán)利，是特殊條件下的救濟(jì)措施。刑法作為我國最重要的基本法之一，所賦予公民的權(quán)利，必定是公民最重要的權(quán)利之一。防衛(wèi)權(quán)是由人類的防衛(wèi)本能逐步發(fā)展而來的一項(xiàng)法律上的權(quán)力。英國啟蒙思想家洛克認(rèn)為：正當(dāng)防衛(wèi)是“天賦人權(quán)”之一。具有特殊關(guān)系的家庭成員，同時(shí)又是公民當(dāng)然也享有這種權(quán)利。

（二）刑法并未禁止對(duì)家庭不法侵害進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

在近代，《大清新刑律》曾以現(xiàn)代語言規(guī)定“正當(dāng)防衛(wèi)”，但在附錄的《暫行章程》中又規(guī)定“對(duì)尊親屬有犯,不得適用正當(dāng)防衛(wèi)之例?！倍覈F(xiàn)行刑法并未禁止在特殊關(guān)系的公民之間行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，更未禁止公民對(duì)家庭不法侵害進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。如前所述，家庭是特殊關(guān)系的公民構(gòu)成的，正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)是公民最重要的權(quán)利之一；這意味著在特殊關(guān)系的公民之間能夠行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，對(duì)家庭不法侵害能夠行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。這正如馬克思所說：“對(duì)于國家機(jī)關(guān)而言，法無許可即禁止；對(duì)于人民大眾而言，法無禁止即許可”。

法律應(yīng)是理性、公正的，任何公民的合法權(quán)益都應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，任何公民都應(yīng)當(dāng)平等地享有法律賦予的權(quán)利。沒有任何身份、所處環(huán)境等條件的限制。所以，在特殊關(guān)系的家庭成員之間，其他家庭成員為了保護(hù)本人或者他人（家庭成員）的合法權(quán)益免受不法侵害，是可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的。

（三）家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害從本質(zhì)上講性質(zhì)都是一樣。

二者都是不法侵害行為，侵害行為被認(rèn)定為不法，即意味著這種侵害行為是違反現(xiàn)行法律規(guī)定的，為法律所不允許。對(duì)這種違背法律的強(qiáng)制規(guī)定或禁止規(guī)定的行為，被害人或者其他公民沒有容受的義務(wù)。就是在共同生活的家庭成員之間，也是這樣的。

不管家庭不法侵害還是社會(huì)上不法侵害，它們同樣都具備暴力性和破壞性，雖然它們侵害的對(duì)象有所不同；但是，它們都具有社會(huì)危害性，都是對(duì)一種合法利益的損害。所以，家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害并無本質(zhì)的區(qū)別，都是以暴力手段侵犯合法利益的行為。

（四）家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害應(yīng)同等評(píng)判。

如前所述，二者在法律上定性是相同的；再者，二者所侵犯的客體相同：它們都侵犯了受刑法保護(hù)的社會(huì)關(guān)系；評(píng)判二者的法律依據(jù)都是同一部刑法。這決定著對(duì)家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害應(yīng)同等評(píng)判。這正如陳興良所說：“親屬之間發(fā)生的正當(dāng)防衛(wèi)也完全適用我國刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的一般規(guī)定”的道理一樣。

從另外一個(gè)角度來看，如果對(duì)家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害作出不同的評(píng)判，可能使評(píng)判畸輕的一方抱有僥幸的心理，產(chǎn)生對(duì)法律的藐視，更易滋生更多的違法行為；，必然會(huì)導(dǎo)致侵害更多的合法利益。

總之，為了維護(hù)法律的尊嚴(yán)，為了保護(hù)每一個(gè)公民（包括家庭成員）的合法利益，應(yīng)對(duì)家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害進(jìn)行同等評(píng)判。

（五）現(xiàn)有個(gè)別案例也支持此觀點(diǎn)。

這是一個(gè)真實(shí)的案例，來自于2004年08月1日的寧夏新聞網(wǎng)，講的是發(fā)生在寧夏固原市原州區(qū)彭堡鎮(zhèn)蔣口村一個(gè)家庭中的事。張巧云在十五年前與姚發(fā)江結(jié)為夫婦，婚后因丈夫性情粗暴，大男子主義思想嚴(yán)重，長年對(duì)她實(shí)施家庭暴力。作為一個(gè)農(nóng)村婦女，只是一味的遷就忍讓。2003年9月8日上午，丈夫姚發(fā)江再次要求已經(jīng)上初中的次女姚麗退學(xué)，此舉遭到張巧云極力反對(duì)，雙方因此發(fā)生爭吵。當(dāng)張巧云頂撞了姚發(fā)江幾句后，施暴成性的姚惱羞成怒，當(dāng)即從房內(nèi)取出一把斧頭，大叫：“今天要弄死你這個(gè)婆娘?！毕蛟褐袝覃溩拥膹垞淞诉^去。從來只知挨打的張巧云一看今天的情形不同于往常，姚手持兇器是來要她的命。于是她撿起地上的一把刨子（木制長把農(nóng)具）向姚的頭部打去，一下就把姚打倒在地……事發(fā)后，原州區(qū)人民法院審理該案時(shí)認(rèn)為，被告人張巧云不堪忍受長期家庭暴力，為使人身權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，系正當(dāng)防衛(wèi)行為……

綜觀本案可見，當(dāng)家庭中發(fā)生不法侵害時(shí)，其他家庭成員能夠進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。任何公民的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)都能得到法律保護(hù)，這不僅僅是對(duì)公民權(quán)力的肯定，更是對(duì)漠視法律的警示，是對(duì)家庭不法侵害的有力遏制。

總之，只有對(duì)家庭不法侵害能夠進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，才能形成強(qiáng)大的威懾力，使家庭不法侵害者有所顧忌，讓家庭成員的權(quán)益切實(shí)得到保護(hù)；而且有利于弘揚(yáng)正氣，推動(dòng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)。這也符合正當(dāng)防衛(wèi)的立法意圖。只不過這種在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)是有所區(qū)別的。

三、在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的異同

在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，都是正當(dāng)防衛(wèi)的一種，它們之間是部分與部分的關(guān)系，這決定著它們必然有共同點(diǎn)和不同點(diǎn)。

（一）它們相同點(diǎn)主要有以下：

1、都是排除社會(huì)危害性的行為。

它們雖然外部特征符合某一犯罪構(gòu)成的全部要件，但在實(shí)質(zhì)上不具有社會(huì)危害性，因而被法律所允許或認(rèn)可的行為，在刑法理論上也被稱為“排除違法”或“客觀危害阻卻行為”、“違法阻卻行為”、“可抗辯理由”等等。此類行為的特點(diǎn)在于，雖然有形式上的危害行為和損害后果，卻沒有實(shí)質(zhì)上的社會(huì)危害性，因而行為人對(duì)所發(fā)生的損害后果不需承擔(dān)法律責(zé)任。

2、都是針對(duì)“不法侵害人”本人實(shí)行。

正當(dāng)防衛(wèi)是為了制止正在進(jìn)行的不法侵害以保護(hù)合法權(quán)益。而為了制止不法侵害，只有反擊、抵制不法侵害人，使其停止侵害行為或喪失侵害能力，才有可能達(dá)到正當(dāng)防衛(wèi)的目的。因而，正當(dāng)防衛(wèi)必須針對(duì)不法侵害人進(jìn)行，不法侵害人始終是正當(dāng)防衛(wèi)行為所直接指向的目標(biāo)，而不可能是第三人。

3、防衛(wèi)人主觀上不具有危害社會(huì)的意圖。

防衛(wèi)人對(duì)不法侵害者的加害是被迫的，目的在于維護(hù)國家、公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在進(jìn)行的不法侵害，其主觀上不具有危害社會(huì)的意圖。

總之，在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，它們都是正當(dāng)防衛(wèi)的一種，都具有正當(dāng)防衛(wèi)的一般共性。

（二）、它們的不同點(diǎn)主要有以下：

1、能夠?qū)嵤┱?dāng)防衛(wèi)的“不法侵害”不同。

由于家庭不法侵害行為直接針對(duì)共同生活的家庭成員，作為正當(dāng)防衛(wèi)的起因,這種不法侵害應(yīng)與一般不法侵害是有區(qū)別的。在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的“不法侵害”行為要比在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的“不法侵害”范圍小些，換句話說，前者是后者的一部分。

我認(rèn)為作為正當(dāng)防衛(wèi)中的家庭不法侵害應(yīng)僅指嚴(yán)重危及人身安全暴力犯罪行為，不包括一般違法行為。也就是說，在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的“不法侵害”危害程度要比在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的“不法侵害”危害程度嚴(yán)重的多。因?yàn)?，一般違法行為雖然具有社會(huì)危害性，但是在共同生活的家庭成員之間，不必采用正當(dāng)防衛(wèi)的手段去解決；首先，應(yīng)當(dāng)理智對(duì)待，學(xué)會(huì)寬容、諒解，于人于己都有好處。可以通過教育、調(diào)解、勸阻、行政處罰等方法解決。現(xiàn)實(shí)生活中，對(duì)一般違法行為往往都是互諒互讓來解決；他人也是勸阻而已。只有具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的犯罪行為才有適用正當(dāng)防衛(wèi)的必要，否則，對(duì)于一切家庭不法行為皆廣泛地適用正當(dāng)防衛(wèi)，可能威脅到家庭的和睦與穩(wěn)定，甚至?xí)?dǎo)致更多惡性案件發(fā)生，成為影響社會(huì)穩(wěn)定的一個(gè)重要因素。關(guān)于這一點(diǎn)，在立法和司法實(shí)踐中均有所體現(xiàn)，如：最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定`，“對(duì)搶劫近親屬的，用于自己使用的，一般不認(rèn)定為搶劫罪”等。

2、防衛(wèi)的強(qiáng)度不同。

防衛(wèi)不法侵害雖然屬于正當(dāng)之舉，但它同樣應(yīng)當(dāng)有所節(jié)制，必須把握適度。任何不受制約的反擊行為，即使其出發(fā)點(diǎn)是正義的，最終也會(huì)走向它的反面。因此，各國刑法在有條件地賦予公民防衛(wèi)權(quán)的同時(shí)，又毫不例外地對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的力度及其造成的損害結(jié)果作出了一些限定。

在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，其所防衛(wèi)的對(duì)象必然是共同生活的家庭成員，防衛(wèi)人一般與防衛(wèi)的對(duì)象具有血緣關(guān)系和婚姻關(guān)系等特殊的親屬關(guān)系。對(duì)這種與自己有特殊關(guān)系的人實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，應(yīng)當(dāng)以能夠足以制止正在進(jìn)行的不法侵害的必要限度，如果能用較緩和的手段制止住不法侵害時(shí)，就不允許采取激烈的防衛(wèi)手段；其所防衛(wèi)的強(qiáng)度應(yīng)當(dāng)比在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的強(qiáng)度要弱些；畢竟，共同生活的家庭成員，特別是夫妻，她們還是要長期的永久性地生活在一起。

而在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，其所防衛(wèi)的對(duì)象必然是社會(huì)上的人，防衛(wèi)人一般與防衛(wèi)的對(duì)象互不相識(shí)、毫無關(guān)系。防衛(wèi)人在進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)，完全可以不受那么多特殊的因素限制，這就決定了二者防衛(wèi)的強(qiáng)度不會(huì)相同。

3、有無無限防衛(wèi)權(quán)不同。

“無限防衛(wèi)”一語，是指防衛(wèi)強(qiáng)度之無限，即防衛(wèi)行為可以對(duì)不法侵害人造成任何損害。

在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，其所防衛(wèi)的主體必然是共同生活的家庭成員，防衛(wèi)主體一般與防衛(wèi)的對(duì)象具有血緣關(guān)系和婚姻關(guān)系等特殊的親屬關(guān)系。防衛(wèi)主體與防衛(wèi)的對(duì)象在一般情況下，都不希望對(duì)方殘疾或者死亡；這就決定了在一般情況下，在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，并沒有無限防衛(wèi)權(quán)。如丈夫出于維護(hù)“權(quán)威”而毆打妻子時(shí)，雙方都不希望對(duì)方殘疾或者死亡。

而在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，其所防衛(wèi)的主體必然是社會(huì)上的人，防衛(wèi)主體一般與防衛(wèi)的對(duì)象互不相識(shí)、毫無關(guān)系。防衛(wèi)主體與防衛(wèi)的對(duì)象在一般情況下，對(duì)對(duì)方殘疾或者死亡，是持著無所謂的態(tài)度，甚至是積極追求這種結(jié)果的出現(xiàn)。所以，這就決定了在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，存在無限防衛(wèi)權(quán)。我國新刑法第20條第3款規(guī)定的那樣，即：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、、綁架以及其他的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

總之，在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，一般情況下，并沒有無限防衛(wèi)權(quán)；而在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，一般情況下，有無限防衛(wèi)權(quán)。

4、構(gòu)成要件的不同。

在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)不以防衛(wèi)的唯一可能性為要件。正當(dāng)防衛(wèi)是法律賦予公民的一項(xiàng)權(quán)利。當(dāng)公共利益、公民本人或他人的人身和其他權(quán)利遭到正在進(jìn)行的不法侵害時(shí)，公民有權(quán)對(duì)不法侵害者予以必要的反擊。即使在公民有條件躲避這種侵害或求助于司法機(jī)關(guān)的情況下，公民仍有權(quán)行使正當(dāng)防衛(wèi)這一法定權(quán)利。換言之，我國刑法上的正當(dāng)防衛(wèi)并不僅是一種“不得已”的應(yīng)急措施，而是鼓勵(lì)公民與違法犯罪行為作斗爭的一種積極手段。

而在家庭不法侵害中，考慮到家庭成員的親情關(guān)系，應(yīng)當(dāng)界定防衛(wèi)的唯一可能性作為構(gòu)成條件，即正當(dāng)防衛(wèi)是一種“不得已”的應(yīng)急措施。所謂迫“不得已”，一般是指在發(fā)生緊急危險(xiǎn)的情況下，除了采取對(duì)家庭不法侵害人造成損害的行為才能制止不法侵害的行為，而沒有其他更為合理的辦法來保護(hù)被侵害人的合法權(quán)利。也就是說，舍此方法，別無他法可以避免不法侵害，如果在當(dāng)時(shí)的情況下，有請(qǐng)求國家公力保護(hù)的可能或有其他方法如逃跑等可以避免不法侵害時(shí)，便不能濫用防衛(wèi)權(quán)。

我國古代有兩事例可供參考，儒家思想中是講究“孝”的，但也不是迂腐的。有一次，有人問孟子，如果你的父親要?dú)⒛悖阍趺崔k，孟子回答說，如果可能逃走的話，一定逃走，不要讓父親背不義的罪名。電視劇康熙王朝中有個(gè)場景，有個(gè)皇子惹怒了康熙，康熙要拔劍刺死皇子，這時(shí)大臣阻攔康熙，并且勸說皇子快走，這個(gè)皇子也很執(zhí)拗，跪著不肯走。這時(shí)大臣大聲地呵斥皇子，你想要陷皇上于不義嗎？

總之，考慮到家庭成員的親情關(guān)系，在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)有所區(qū)別的。

四、結(jié)束語

綜上所述，當(dāng)家庭這個(gè)本應(yīng)飽含溫馨和睦的空間被內(nèi)部不法侵害行為侵蝕時(shí)，不論是主動(dòng)施以不法侵害行為的一方，還是在恐懼中被迫面臨不法侵害行為的一方，在家庭維護(hù)失控的同時(shí)都成為家庭不法侵害行為的受害者。畢竟家庭生活是長期的共同生活。

為了使本人或者其他家庭成員的合法利益免受正在進(jìn)行的家庭不法侵害，也可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)；也能夠進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)；只不過這種在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)區(qū)別開來，這也符合正當(dāng)防衛(wèi)的立法意圖。這樣才能保護(hù)家庭成員的合法權(quán)益，建立平等、和睦的家庭關(guān)系，有利于弘揚(yáng)正氣，預(yù)防和制止家庭不法侵害行為，促進(jìn)社會(huì)和諧、文明進(jìn)步。

參考文獻(xiàn)：

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篇4

論文關(guān)鍵詞 家庭暴力 婚姻法 解釋

我國2001年頒布的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《解釋》是反家庭暴力立法進(jìn)程中的重要標(biāo)志，其在總則規(guī)定“禁止家庭暴力”，使家庭暴力成為國家法律禁止行為，首次在《解釋》中定義家庭暴力，并從民事、行政、刑事等多方面對(duì)家庭暴力進(jìn)行規(guī)制，但在司法實(shí)踐中對(duì)防治家庭暴力卻效力有限。

一、家庭暴力在婚姻法中的界定

《婚姻法》中第3、32、43、45、46條均提及家庭暴力，由此可見界定家庭暴力的概念對(duì)婚姻法在司法實(shí)踐中的適用和防治家庭暴力至關(guān)重要。

對(duì)于上述條文中提及的家庭暴力，《解釋》第1條明確規(guī)定：家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力構(gòu)成虐待。

二、婚姻法對(duì)家庭暴力的相關(guān)規(guī)范

2001年修訂的《婚姻法》在總則第三條首次明確規(guī)定“禁止家庭暴力”，確定家庭暴力的違法性，以修正過去將家庭暴力認(rèn)為是“家務(wù)事”的錯(cuò)誤看法。

在因家庭暴力產(chǎn)生的離婚案件的處理方面，《婚姻法》第32條、第46條做出了相關(guān)規(guī)定：對(duì)于因?qū)嵤┘彝ケ┝?、調(diào)解無效的法院應(yīng)判決準(zhǔn)予離婚，將家庭暴力作為法定的離婚情形之一;且在此類離婚案件中，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求離婚損害賠償。

在法律救助方面，婚姻法第43條從社區(qū)（具體為村民委員會(huì)、居民委員會(huì)及當(dāng)事人所在單位）、公安機(jī)關(guān)等不同方面確定了對(duì)正在發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生的家庭暴力的受害者提供的相應(yīng)法律救助。

在刑事方面，婚姻法在第45條規(guī)定對(duì)實(shí)施家庭暴力構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)依法追究施暴方的刑事責(zé)任，并確定受害人自訴和檢察院公訴相結(jié)合的啟動(dòng)方式。

三、婚姻法對(duì)家庭暴力規(guī)制的不足

（一）“家庭暴力”界定狹窄

我國婚姻法司法解釋一以概括兼列舉式相結(jié)合的方法定義家庭暴力，但卻過于簡單：

行為人行為侵犯的客體范圍過窄。從司法解釋的字面含義上看，家庭暴力包括身體和精神兩方面的傷害，但并未將受害人的性自主權(quán)和經(jīng)濟(jì)、財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利包含在內(nèi)，即在家庭暴力的行為類型上回避了性暴力和經(jīng)濟(jì)暴力。

其次，家庭成員范圍界定不明，施暴方和受害者的范圍模糊不清。從婚姻法視角，此處的家庭成員應(yīng)限定在具有親屬關(guān)系或血緣關(guān)系的人之間，而這樣定義無疑未考慮到同居者尤其是同性戀人同居者和前配偶關(guān)系者等，并不符合現(xiàn)實(shí)發(fā)展的需要。

此外，司法解釋還強(qiáng)調(diào)侵害行為必須造成一定的傷害后果，將家庭暴力限定在嚴(yán)重的暴力行為上，從而忽略了沒有造成一定傷害后果的輕微暴力行為。

（二）舉證規(guī)則對(duì)受害者不利

依據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，因家庭暴力產(chǎn)生的案件多屬自訴案件。依據(jù)民訴法第64條規(guī)定適用“誰主張，誰舉證”的舉證規(guī)則，并未考慮到家庭暴力案件的特殊性。

家庭暴力具有隱蔽性，案發(fā)時(shí)很難有其他人證，且目前有關(guān)家庭暴力傷情的司法鑒定程序尚不完善，涉及精神、性方面的暴力傷害后果難以確定、取證。種種因素致使受害者在該類案件審理過程中處于弱勢地位，難以有效獲得法律應(yīng)予之保護(hù)。

（三）機(jī)制難以協(xié)調(diào)，缺乏事前預(yù)防、事中制止

目前婚姻法對(duì)家庭暴力的規(guī)制主要是對(duì)施暴方事后進(jìn)行法律制裁。法律規(guī)定注重事后懲罰，忽視事前預(yù)防和事中制止。依據(jù)《婚姻法》第43條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、基層社區(qū)組織應(yīng)受害人請(qǐng)求，有權(quán)對(duì)正在發(fā)生的家庭暴力進(jìn)行制止、勸阻。但實(shí)際生活中，即便制止住當(dāng)下正在發(fā)生的這一次，后續(xù)變本加厲的行為卻缺乏有效規(guī)制。而對(duì)于尚未造成輕微傷害，既無法進(jìn)行刑事制裁，又無法適用《治安管理處罰條例》的家庭暴力情形，如何對(duì)該類受害者實(shí)施救濟(jì)也處在真空狀態(tài)。此外婚姻法雖規(guī)定居委會(huì)、村委會(huì)以及所在單位和公安機(jī)關(guān)對(duì)家庭暴力都有一定的管轄權(quán)，但卻對(duì)各部門之間的權(quán)責(zé)劃分無明確詳細(xì)的規(guī)定，且法律規(guī)定各部門的管轄多以受害者提出為前提，在司法實(shí)踐中，往往極易出現(xiàn)因管轄部門不同、各部門對(duì)法律條文規(guī)定的管轄權(quán)的范圍理解不同，出現(xiàn)相互推諉責(zé)任的現(xiàn)象?；橐龇ㄔ谠摲矫娴牧⒎ㄈ笔В瑹o疑將會(huì)縱容施暴方繼續(xù)實(shí)施家庭暴力，受害者的人身權(quán)將時(shí)刻處在威脅當(dāng)中。

四、今后完善的法律建議

（一）明確家庭暴力定義，擴(kuò)大暴力行為的范圍

要想準(zhǔn)確定義家庭暴力，必須弄清家庭成員的范圍以及暴力行為的種類。

目前婚姻法范疇的家庭成員囿于因婚姻、血緣和法律擬制所產(chǎn)生的親屬關(guān)系。但事實(shí)上，未婚同居、同性戀人共同生活等“類家庭” 共同體的出現(xiàn)，傳統(tǒng)意義上的家庭成員范圍未能將其完全涵蓋，婚姻法也無法保護(hù)此類受害者。筆者在此建議借鑒英國相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)，擴(kuò)大解釋家庭成員的含義，將“前配偶、同居者（包括以夫妻身份同居的異性或以伴侶身份同居的同性二人）” 納入其中。合理吸收社會(huì)發(fā)展所衍生的新型家庭共同生活體，保護(hù)此類共同體中受害人的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

對(duì)于家庭暴力行為的種類，我國婚姻法只涉及身體和精神兩方面，回避性暴力和經(jīng)濟(jì)暴力，這不僅有悖于國際趨勢，且不利于受害者人格尊嚴(yán)、性自主權(quán)的維護(hù)。筆者在此建議立法應(yīng)予以補(bǔ)充。

（二） 適用舉證責(zé)任倒置

前已述及“誰主張，誰舉證”的舉證規(guī)則在家庭暴力行為具有隱蔽性和受害者具有被動(dòng)性的前提下，要受害者單方負(fù)擔(dān)全部舉證責(zé)任，無疑加大了受害者的負(fù)擔(dān)，使其處在不利地位。

“家庭暴力的特殊性決定了證據(jù)規(guī)則不同于一般案件，特別是因家庭暴力而產(chǎn)生的民事賠償，更應(yīng)該傾向于受害者。” 適用舉證責(zé)任倒置的特殊舉證規(guī)則，讓施暴方也承擔(dān)一定的舉證責(zé)任，以便更加切實(shí)、有效的保護(hù)受害者的權(quán)益。

（三）注重事前預(yù)防，引入民事保護(hù)令

我國婚姻法對(duì)于家庭暴力設(shè)定了刑事處罰和行政處罰，但在施暴方的行為不構(gòu)成刑事犯罪時(shí)，治安處罰條例的處罰力度尚不足以震懾施暴方，使受害者免受家庭暴力的繼續(xù)侵害。

20世紀(jì)末期，英美法系國家創(chuàng)設(shè)民事保護(hù)令，以防止和制裁家庭暴力、保護(hù)受害者。目前臺(tái)灣和香港地區(qū)均已建立起相應(yīng)的民事保護(hù)令救濟(jì)制度。盡管2008 年最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所制定了《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》，在其第三章規(guī)定了人身保護(hù)措施，但在婚姻法中，民事保護(hù)令尚無明文規(guī)定，且《指南》針對(duì)僅是法院在判決離婚案件時(shí)使用民事保護(hù)令的情形，法律效力位階低、保護(hù)范圍有限。筆者認(rèn)為我國可適當(dāng)借鑒港臺(tái)地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，引入民事保護(hù)令。當(dāng)受害者遭遇較輕微或一般程度的家庭暴力，且受害者并不想因此提出離婚或提起訴訟時(shí)，可向法院申請(qǐng)啟動(dòng)通?；驎簳r(shí)保護(hù)令;在受害者遭遇家庭暴力的緊急危險(xiǎn)時(shí)，亦可由司法機(jī)關(guān)啟動(dòng)緊急保護(hù)令。

通過設(shè)立家庭暴力事前預(yù)防和對(duì)正在發(fā)生的家庭暴力及時(shí)遏止的法律救濟(jì)制度——民事保護(hù)令，才能現(xiàn)實(shí)消除家庭暴力對(duì)受害者的威脅和傷害，實(shí)現(xiàn)對(duì)受害者直接、有效保護(hù)。

（四）完善家庭暴力的損害賠償機(jī)制

對(duì)于因家庭暴力給受害者身體、精神、性和財(cái)產(chǎn)方面造成的損害，施暴方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償。然而根據(jù)我國《婚姻法》第46條的規(guī)定，只有無過錯(cuò)方在因?qū)Ψ綄?shí)施家庭暴力導(dǎo)致離婚的，才有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。

筆者認(rèn)為家庭暴力在性質(zhì)上屬于民事侵權(quán)行為，如果僅將損害賠償?shù)姆秶薅ㄔ谝噪x婚為前提的無過錯(cuò)方范圍，無疑違背了民事侵權(quán)責(zé)任的相關(guān)原理。損害賠償請(qǐng)求權(quán)以侵權(quán)行為造成一定的損害后果為基礎(chǔ)，而非以離婚為條件，受害者有無過錯(cuò)與其是否承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任有關(guān)，而與施暴方免除損害賠償無關(guān)。

考慮到基于夫妻身份而形成的共同財(cái)產(chǎn)關(guān)系，對(duì)于因家庭暴力產(chǎn)生的損害賠償，可分為婚內(nèi)損害賠償和離婚損害賠償。引入婚內(nèi)損害賠償制度，對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間實(shí)施家庭暴力導(dǎo)致的民事賠償做出具體的規(guī)定，借鑒法國、意大利等國家的立法經(jīng)驗(yàn)，可以對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，避免婚內(nèi)損害賠償成為一紙空文。而損害賠償請(qǐng)求權(quán)的主體，不僅包括無過錯(cuò)的受害者，還應(yīng)包括有過錯(cuò)的受害者。

（五）明確部門職責(zé)劃分

居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以及當(dāng)事人雙方所在單位等社區(qū)機(jī)構(gòu)和公安機(jī)關(guān)、檢察院、人民法院等司法機(jī)關(guān)在防治家庭暴力上承擔(dān)著不同的義務(wù)和責(zé)任，但由于現(xiàn)行婚姻法規(guī)定過于原則性，缺乏實(shí)際有效的運(yùn)作程序，往往導(dǎo)致各部分，尤其是司法機(jī)關(guān)內(nèi)部之間相互推諉的現(xiàn)象發(fā)生。

篇5

論文關(guān)鍵詞 家庭暴力 訴訟模式 刑事和解

一、家庭暴力現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行法律中未對(duì)家庭暴力行為做出明確界定，只是根據(jù)犯罪的構(gòu)成要件，歸罪于虐待罪、故意傷害罪、強(qiáng)制猥褻婦女兒童罪等，實(shí)為立法之缺陷。最高人民法院頒布的關(guān)于《婚姻法》的司法解釋中采取概括式的方法對(duì)家庭暴力作出規(guī)定，“行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待罪?！痹撍痉ń忉屖悄壳爸袊鴮?duì)家庭暴力行為作為犯罪入刑的唯一的也是最權(quán)威的法律界定。筆者認(rèn)為家庭暴力可以定義為，發(fā)生在具有血緣、婚姻、收養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等法律關(guān)系中對(duì)家庭成員的身體、人格、尊嚴(yán)、經(jīng)濟(jì)、性方面的合法權(quán)益以各種暴力方式對(duì)其在肉體上或精神上造成巨大痛苦或傷害的行為。

在我國，根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，家庭暴力行為造成受害人重傷以上后果，以故意傷害罪或故意殺人罪入罪處罰，最高刑種可判死刑；而對(duì)于只造成輕微傷的，至多也就是批評(píng)教育；由此觀之，由于情節(jié)的輕重及主觀惡性不同，處罰的結(jié)果大相徑庭，差距甚大。一種由于后果的嚴(yán)重性，司法機(jī)關(guān)可通過公權(quán)力介入，對(duì)行為人提起公訴，保護(hù)受害人的合法權(quán)益；另一種由于犯罪情節(jié)較輕，影響面較小，亦可通過教化達(dá)到目的。但若受害人長期的，經(jīng)常的受到行為人的暴力行為（即刑法領(lǐng)域中的“親告罪”），他們?nèi)绾伪Ｗo(hù)自己的合法權(quán)益？因?yàn)榇祟惏讣僮栽V案件，法院遵照“不告不理”的原則，受害人自己不提起訴訟，司法機(jī)關(guān)是不會(huì)主動(dòng)介入的。即使受害人提起訴訟，由于家庭關(guān)系的隱蔽性，取證十分困難，更不要說勝訴了。并且在一些偏遠(yuǎn)地區(qū)，受經(jīng)濟(jì)條件的制約，許多受害人往往放棄追訴權(quán)，不去尋求法律的幫助。筆者試圖通過這一視角，尋找到解決這一糾紛的有效機(jī)制。

二、我國目前解決家庭暴力犯罪機(jī)制

（一）司法前置

目前，中國的警察機(jī)構(gòu)對(duì)解決家庭暴力雖起到一定作用，但仍然存在諸多問題。由于警察介入的是一些情節(jié)輕微不需要進(jìn)行刑法處罰的案例，它在程序、步驟以及具體的方法上沒有一個(gè)明確的規(guī)定，往往草草了事，加之批評(píng)教育即可，沒有達(dá)到合理有效的保護(hù)受害人的目的，一定程度上還可能造成更大的損害。另外，警察出警的消極被動(dòng)觀念，認(rèn)為家庭暴力屬家庭內(nèi)部糾紛，是可以通過成員間自己就可解決的。但是，警察卻忽略了婦女、兒童和老年人在家庭中處于弱勢地位，是不可能通過自身調(diào)解可以解決的。

（二）訴訟模式

對(duì)于家庭暴力所造成的后果不同，可以選擇和解模式，也可以選擇訴訟模式，但若自訴人提起訴訟又存在諸多困難：（1）取證難。因?yàn)榧彝ケ┝κ前l(fā)生在家庭內(nèi)部之間的，本身具有隱蔽性，證人證言難以獲?。唬?）舉證責(zé)任不合理。受害人一般處于家庭弱勢地位，更不要說舉證責(zé)任了；（3）證據(jù)易毀損丟失。因?yàn)榧彝ケ┝Χ嗍峭话l(fā)性，對(duì)行為實(shí)施的過程、結(jié)果難以保存相應(yīng)的證據(jù)；（4）證據(jù)不充分。因受害人法律意識(shí)欠缺，不能及時(shí)在鑒定機(jī)關(guān)作出驗(yàn)傷證明，在醫(yī)院發(fā)開的診斷書中也未注明是由家庭暴力所致，法官常以證據(jù)不足為由，駁回訴訟請(qǐng)求；（5）判決賠償數(shù)額的不可罰性。家庭暴力所引發(fā)的輕微刑事犯罪，即使判決書認(rèn)定有罪并要求作出相應(yīng)賠償，也是空頭支票，因?yàn)槲覈?guī)定婚后夫妻財(cái)產(chǎn)共有制，就無所謂賠與不賠的問題；（6）對(duì)于沒有造成嚴(yán)重后果和進(jìn)行口威脅或者冷暴力犯罪排除在外。

基于以上觀點(diǎn)分析，在不排除訴訟模式的前提下，我們要探索一條更適合解決家庭暴力犯罪的法律機(jī)制。

三、中國司法實(shí)踐中的刑事和解模式

鑒于家庭暴力犯罪的特殊之處，衡量各種解決糾紛方式的優(yōu)劣，在保證合理有效的維護(hù)受害人合法權(quán)益的前提下，規(guī)避訴訟中存在的諸多困難，在現(xiàn)行的基本刑事制度的基礎(chǔ)上應(yīng)該根據(jù)我國的政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，創(chuàng)設(shè)出適合我國國情的刑事和解制度，讓它在最大范圍內(nèi)發(fā)揮更大的作用。

（一）刑事和解概述

由于國內(nèi)學(xué)者對(duì)刑事和解制度研究情緒的高漲，存在諸多意見，未形成統(tǒng)一觀點(diǎn)。比較通行的觀點(diǎn)認(rèn)為刑事和解一般是在犯罪發(fā)生后，由中間人（調(diào)解人）對(duì)被害人和行為人作出“斡旋”，使得雙方可以直接商談，解決糾紛或者沖突的刑事司法制度。其目的就是為了最大程度內(nèi)修復(fù)雙方所破壞的家庭關(guān)系，彌補(bǔ)被害人所受到的傷害，并且使行為人改過自新，重新回歸社會(huì)。

（二）刑事和解的理論基礎(chǔ)

在我國，和解其實(shí)有著深厚的文化傳統(tǒng)的積淀，有些學(xué)者將其概括為“和合”文化。和合文化的精髓可概括為兩個(gè)方面，第一是人與自然的保持“和合”的關(guān)系，人要順應(yīng)自然發(fā)展的客觀規(guī)律，與自然融為一體，所謂“天人合一”；第二是人與人之間要保持“和合”的關(guān)系，注重社會(huì)關(guān)系的和諧與穩(wěn)定，避免糾紛。而孔子則把“無訟”視為古代審判活動(dòng)所追求的最高標(biāo)準(zhǔn)，積極促成爭議雙方和解，是讓雙方相互退讓最終達(dá)成一致。從中我們可以看出中國古代和合文化其實(shí)蘊(yùn)含著寬恕、博愛的理念，十分推崇和緩、寬容的解決方式。刑事和解制度恰恰吸收了這一思想內(nèi)涵，在和合文化理念的基礎(chǔ)上生根發(fā)芽。

（三）刑事和解的政策導(dǎo)向

自《刑法修正案八》出臺(tái)以后，使我們更加明確了“寬嚴(yán)相濟(jì)”的政策導(dǎo)向。對(duì)于一些暴力性，組織性的重罪，我們堅(jiān)決實(shí)行刑罰處罰，在量刑上堅(jiān)持從重原則；而對(duì)于一些輕微刑事案件，未成年人犯罪案件或是偶犯且危害程度不大的，國家更多的傾向于輕刑。另外，細(xì)看刑事訴訟法不難發(fā)現(xiàn)有諸多法條透析著這一思想，例如：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或免于刑事處罰的，人民檢察院可以做出不起訴決定”即“酌定不起訴”。雖然我國目前還沒有一套完整的刑事和解制度，但在司法實(shí)踐中刑事和解制度卻彌補(bǔ)了訴訟體制的不足，使之更為公平，更為迅捷。對(duì)司法機(jī)關(guān)來講，也減輕了工作的重?fù)?dān)，節(jié)約了司法資源，提高了訴訟效率；對(duì)當(dāng)事人來講，更加公平合理，操作性強(qiáng)更強(qiáng)。

四、家庭暴力犯罪的刑事和解模式

（一）主觀條件

第一，犯罪人自認(rèn)是刑事和解的先決條件。自認(rèn)意味著犯罪嫌疑人承認(rèn)家庭暴力行為是自己所為，認(rèn)識(shí)到加害行為對(duì)被害人的實(shí)際危害。刑事和解是為被害人提供疏通被阻滯情感的渠道，如果沒有加害人有罪答辯的先決條件，就無法達(dá)到預(yù)期的設(shè)計(jì)效果。第二，雙方當(dāng)事人同意是刑事和解的核心條件。在一起家庭暴力案件中，夫妻雙方的感情破裂，無論被告人怎么樣認(rèn)罪道歉，被害人始終不同意任何賠償，只想讓被告人受刑處罰。此時(shí)，和解程序無法啟動(dòng)。所以，被害人的同意極其重要，必須保證被害人的同意是被害人真實(shí)的意思表示，從而保證被害人表達(dá)真實(shí)的和解意愿，免于被強(qiáng)迫或者誘騙。同樣地加害人的同意也很重要，對(duì)于加害人來說，如果違背其自由意志，使其非自愿地參加到和解中來，則不利于保障犯罪人的基本人權(quán)，不能使其真正地悔罪認(rèn)錯(cuò)。達(dá)不到矯正的目的。

（二）客觀條件

刑事和解制度的客觀條件主要是指案件的事實(shí)及證據(jù)。由于家庭暴力行為往往發(fā)生在家庭內(nèi)部具有隱蔽性，如果沒有出現(xiàn)重傷亡的情況，相關(guān)司法機(jī)關(guān)是很難主動(dòng)介入的。所為在具體實(shí)際操作中，大致以基本查明案件事實(shí)為最低限度要求。即家庭暴力行為已經(jīng)發(fā)生，加害人就是犯罪行為人。至于證據(jù)方面，由于其自身缺陷，使得取證工作具有很大難度，所以不能以是否取證，證據(jù)是否充分，作為能否啟動(dòng)和解制度的關(guān)鍵。

（三）中間調(diào)解人

作為刑事訴訟的一項(xiàng)制度，和解制度本身也有著一套從立案到執(zhí)行的司法程序，但讓誰來擔(dān)當(dāng)“中間人”這一角色呢？根據(jù)對(duì)家庭暴力犯罪的分析，司法機(jī)關(guān)很難積極介入，加上“家丑不可外揚(yáng)”的思想在大眾心中根深蒂固，不愿擺到“公堂”上說，但為了解決此類糾紛，同時(shí)保證雙方的利益得到有效維護(hù)，我們可以選擇人民調(diào)解模式，在保證公平公正的前提下，又能使雙卻方當(dāng)事人“不失臉面”達(dá)到解決糾紛的目的。

篇6

一、國內(nèi)外研究情況

“婦女人權(quán)是保障婦女的尊嚴(yán)，發(fā)展婦女的人格，實(shí)現(xiàn)婦女的價(jià)值，在道德上、社會(huì)上、政治上、法律上，應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)或已經(jīng)得到承認(rèn)的平等的、自由的生存權(quán)與發(fā)展權(quán)等一切權(quán)利的統(tǒng)稱。”自上世紀(jì)九十年代以來，婦女人權(quán)逐漸成為人權(quán)領(lǐng)域的熱點(diǎn)。國內(nèi)關(guān)于這方面的著作，筆者了解的主要有：第四次世界婦女大會(huì)、95北京非政府組織婦女論壇叢書編委會(huì)編的《95北京非政府組織婦女論壇國外論文選》，李明舜、林建軍主編的《婦女人權(quán)的理論與實(shí)踐》，董云虎、張世平主編的《中國的婦女人權(quán)》，信春鷹主編的《婦女與人權(quán)》，林建軍著的《婦女法基本問題研究》，劉伯紅主編的《中國婦女研究年鑒2001-2005》，肖巧平著的《社會(huì)性別視野下的法律女性與法律》，榮維毅、黃列主編的《家庭暴力對(duì)策研究與干預(yù)——國際視角與實(shí)證研究》，譚琳，杜潔等著的《性別平等的法律與政策——國際視野與本土實(shí)踐》等等。內(nèi)容涉及婦女人權(quán)為什么會(huì)提出，婦女人權(quán)的發(fā)展現(xiàn)狀及趨勢，國際婦女人權(quán)的保護(hù)，中國婦女人權(quán)的保護(hù)等各方面。國外學(xué)者的著作，筆者了解的主要有：朱莉•莫特斯（JulieM-ertus）等著、社會(huì)性別意識(shí)資源小組譯的《婦女和女童人權(quán)培訓(xùn)實(shí)用手冊》，美國阿斯金、科尼格編的《婦女與國際人權(quán)法第2卷》，美國凱利•D•阿斯金、多蘿安•M•科尼格編，黃列、朱曉青譯的《婦女與國際人權(quán)法：第1卷婦女的人權(quán)問題概述》，加拿大麗貝卡•J•庫克編、黃列譯的《婦女的人權(quán)國家和國際的視角》，內(nèi)容主要涉及婦女應(yīng)該享有的權(quán)利，世界范圍內(nèi)對(duì)婦女權(quán)利的侵害，影響婦女人權(quán)的共同的人權(quán)問題等問題。關(guān)于婦女人權(quán)的中文期刊，筆者在中國期刊全文數(shù)據(jù)庫，以“婦女人權(quán)”為篇名，從1993年到2010年，共檢索到84條結(jié)果，包括報(bào)道、評(píng)論、學(xué)術(shù)論文以及學(xué)位論文，從文章的分布時(shí)間來看(見下表)，對(duì)婦女人權(quán)的關(guān)注出現(xiàn)了三個(gè)高峰期，并且研究和關(guān)注的側(cè)重點(diǎn)各有不同。時(shí)間22155高峰期是在2000—2001年?！断龑?duì)婦女一切形式歧視公約》是國際上第一個(gè)全面、系統(tǒng)地專門規(guī)定婦女權(quán)利的國際人權(quán)公約，它“為婦女的國際人權(quán)保護(hù)提供了必要的、充分的法律基礎(chǔ)?！薄?999年的12月10日，在這個(gè)人權(quán)日，《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約任擇議定書》在聯(lián)合國大會(huì)開放，以供簽署、批準(zhǔn)和加入。該議定書的通過和開放簽字無疑是國際婦女運(yùn)動(dòng)的重大成就，是國際社會(huì)關(guān)心婦女人權(quán)、承諾保障婦女人權(quán)的又一體現(xiàn)。這引發(fā)了人們的關(guān)注。這一時(shí)期的文章主要是圍繞這一婦女人權(quán)的新發(fā)展，并闡述其進(jìn)步意義。第二個(gè)高峰期是在2005—2006年。自2005年12月1日起，《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》(修止案)(以下簡稱《修止案》)開始施行。由此引發(fā)了對(duì)《婦女權(quán)益保護(hù)法》修正案的討論熱潮，進(jìn)而聯(lián)系到國際婦女人權(quán)的發(fā)展。通過對(duì)這一階段現(xiàn)有學(xué)術(shù)論文的整理，筆者認(rèn)為，關(guān)于婦女人權(quán)相關(guān)問題的闡述主要包括以下幾個(gè)方面：

其一，在國內(nèi)關(guān)于《婦女權(quán)益保護(hù)法》修改案看我國婦女人權(quán)的發(fā)展。有的作者認(rèn)為，從總體上看，這次《婦女權(quán)益保障法》的修改，在政治權(quán)利方面、文化教育權(quán)益方面、勞動(dòng)和社會(huì)保障權(quán)益方面、財(cái)產(chǎn)權(quán)益方面、人身權(quán)利方面、婚姻家庭權(quán)益方面加大了對(duì)婦女人權(quán)保護(hù)的力度。此次《婦女權(quán)益保障法》的修改和通過是全國廣大婦女政治生活、物質(zhì)生活和精神生活中的一件大事，它充分反映了我國對(duì)婦女權(quán)益保護(hù)問題的高度重視，同時(shí)也標(biāo)志著我國政府對(duì)婦女人權(quán)的尊重與保障進(jìn)入了一個(gè)新的歷史階段。也有的作者認(rèn)為，《婦女權(quán)益保障法》的修改和通過，帶給我們的不僅僅是法律的上述變化和進(jìn)步，同時(shí)，也帶給我們對(duì)它的一系列理性思考，包括：《婦女權(quán)益保障法》是一般法還是特別法；《婦女權(quán)益保障法》與其他法律之間的和諧統(tǒng)關(guān)系；《婦女權(quán)益保障法》的實(shí)體權(quán)利規(guī)定和程序權(quán)利規(guī)定的關(guān)系；《婦女權(quán)益保障法》中所體現(xiàn)的公法與私法的兼容關(guān)系。

其二，涉及婦女人權(quán)的具體方面，比如反對(duì)家庭暴力、性人權(quán)保護(hù)，以及提高婦女參政權(quán)。有作者說家庭暴力的存在，嚴(yán)重侵害的婦女的人權(quán)。和諧社會(huì)理應(yīng)包括兩性關(guān)系的和諧和家庭關(guān)系的和諧。要構(gòu)建和諧社會(huì)，反對(duì)家庭暴力刻不容緩，應(yīng)從思想觀念、法律制度及社會(huì)工程等方面著手。有作者認(rèn)為我國應(yīng)當(dāng)通過制定專項(xiàng)反家庭暴力法、明確警察機(jī)構(gòu)的職能、對(duì)婚內(nèi)進(jìn)行明文規(guī)定、設(shè)立民事保護(hù)令制度以及在法院開設(shè)家庭暴力專庭等方而進(jìn)一步完善我國反對(duì)針對(duì)婦女的家庭暴力的立法，更好地保護(hù)婦女的基本人權(quán)。有作者說實(shí)實(shí)在在依靠法律，就能夠從根本上改變公民自身和整個(gè)社會(huì)的傳統(tǒng)觀念，遏制對(duì)婦女實(shí)施家庭暴力行為的滋生，保證婦女的生命權(quán)、人身權(quán)、安全權(quán)、以及其精神和身體的完整等基本人權(quán)的真正實(shí)現(xiàn)。有作者說加強(qiáng)制度建設(shè)，為婦女人權(quán)提供制度保障。

其三，關(guān)于婦女人權(quán)的國際保護(hù)。有的作者列舉了國際人權(quán)法在保護(hù)婦女人權(quán)方面的缺陷，比如婦女人權(quán)的國際保護(hù)沒有得到應(yīng)有的重視；保護(hù)婦女人權(quán)的國際、國內(nèi)立法未能有效地銜接；保護(hù)婦女人權(quán)的國際公約在內(nèi)容上的缺陷等，有作者認(rèn)為婦女歧視依然存在，列舉了婦女歧視在參政、受教育、勞動(dòng)就業(yè)婚姻家庭領(lǐng)域的表現(xiàn)，有作者認(rèn)為國際法注意對(duì)婦女公權(quán)利的保護(hù)，而較為忽視對(duì)婦女私權(quán)利的保護(hù)，國際法的命運(yùn)由男性掌控，保護(hù)婦女人權(quán)的國際法的執(zhí)行機(jī)制存在問題。關(guān)于完善婦女人權(quán)國際保護(hù)的措施，有作者認(rèn)為要正確理解和處理婦女人權(quán)與其他權(quán)利的關(guān)系，確保實(shí)質(zhì)平等，使法律更客觀、公正，加強(qiáng)對(duì)國際人權(quán)公約的監(jiān)督；有作者認(rèn)為要采取強(qiáng)制措施，提高婦女在聯(lián)合國任職的比率，同時(shí)提高她們在聯(lián)合國決策層的比率，強(qiáng)化聯(lián)合國婦女組織的地位，修改有關(guān)的公約，使其更能體現(xiàn)婦女的要求，更好地為婦女服務(wù)。第三個(gè)高峰期是在2008—2009年。這段時(shí)期的研究主要集中于我國婦女人權(quán)的發(fā)展，我國婦女人權(quán)的保障，婦女人權(quán)的國際保護(hù)，除此，對(duì)婦女遭遇家庭暴力也有集中研究。作者們對(duì)家庭暴力的定義進(jìn)行了探討，分析了其產(chǎn)生原因，解決方式的特殊性，對(duì)于制止家庭暴力的舉措，有作者提出加大執(zhí)法力度，加大宣傳力度以提高婦女的反暴意識(shí)，援助和保護(hù)受害者。

二、筆者觀點(diǎn)

篇7

隨著我國法治進(jìn)程的不斷推進(jìn)，國民的法律意識(shí)不斷提高，我國離婚婦女合法權(quán)益保障體系也已基本建立并逐步完善，離婚婦女的各類合法權(quán)益基本上得到了相應(yīng)的保障。主要體現(xiàn)在：

（一）人身權(quán)方面。

由于婦女在身體上處于弱勢,往往是家庭暴力、虐待的受害者,因此《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》在保護(hù)婦女人身權(quán)方面主要是對(duì)婦女生命健康權(quán)的保護(hù)。例如,針對(duì)家庭暴力或虐待, 《婚姻法》在總則中將“禁止家庭暴力”上升為基本原則，在第32條第2款，將“實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員”作為法院對(duì)調(diào)節(jié)無效的離婚案件，做出準(zhǔn)予離婚的判決的法定情形之一。在救助措施與法律責(zé)任一章，還規(guī)定了對(duì)家庭暴力受害人的救助措施與施暴者的民事法律責(zé)任。同時(shí)，《婦女權(quán)益保障法》第46條也規(guī)定了禁止對(duì)婦女實(shí)施家庭暴力。這些規(guī)定都旨在保護(hù)婦女的人身權(quán)利，使受害婦女盡快脫離施暴者的控制，而且在離婚時(shí)受害人還可以就其所受傷害請(qǐng)求賠償。

（二）財(cái)產(chǎn)權(quán)方面。

由于我國適用的是婚前財(cái)產(chǎn)個(gè)人所有制，因此女性在結(jié)婚之前所擁有的財(cái)產(chǎn)不因結(jié)婚而發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，離婚后該財(cái)產(chǎn)仍屬于自己所有。而且《婚姻法》對(duì)于離婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的規(guī)定，也體現(xiàn)了照顧女方、弱者和無過錯(cuò)方、受害方的傾向（第39條）。同時(shí)，《婦女權(quán)益保障法》第46、47條也對(duì)此作出了補(bǔ)充：“對(duì)于夫妻共同租用的房屋，離婚時(shí)，女方的住房應(yīng)當(dāng)按照照顧子女和女方權(quán)益的原則解決?！?/p>

對(duì)于離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分割，我國《婚姻法》規(guī)定了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度、經(jīng)濟(jì)幫助制度和離婚損害賠償制度。同時(shí)，《婦女權(quán)益保障法》第50條也規(guī)定：“離婚時(shí)，女方因?qū)嵤┙^育手術(shù)或者其他原因喪失生育能力的，處理子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)在有利子女權(quán)益的條件下，照顧女方的合理要求?！边@些規(guī)定，從不同的方面對(duì)離婚婦女的財(cái)產(chǎn)權(quán)利都起到了很好的保障作用。

（三）婚姻自方面。

我國實(shí)行婚姻自由、男女平等的婚姻制度，禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。對(duì)于離婚自的保護(hù),《婚姻法》規(guī)定了雙方自愿離婚，對(duì)單方離婚請(qǐng)求先行調(diào)解，在調(diào)解無效后準(zhǔn)予離婚,《婚姻法》第32條還規(guī)定了準(zhǔn)予離婚的六種情形。而對(duì)于受脅迫的婚姻，《婚姻法》采取可撤銷的方法，且規(guī)定該婚姻自始無效，保護(hù)了婦女的結(jié)婚自。

（四）親權(quán)方面。

《婚姻法》第38條規(guī)定了探視權(quán)，規(guī)定不直接撫養(yǎng)孩子的一方有權(quán)利探望孩子，另一方有協(xié)助的義務(wù)。同時(shí)最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋(一)》（以下簡稱婚姻法解釋（一）），規(guī)定對(duì)于不履行協(xié)助義務(wù)的一方，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。這樣的規(guī)定很好的保障了離婚后婦女對(duì)于其子女所享有的合法權(quán)益。

二、目前我國離婚婦女權(quán)益保障存在的問題

雖然我國頒布的《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》等法律對(duì)婦女權(quán)益的保障已逐步趨于人性化、系統(tǒng)化，對(duì)于離婚婦女的保護(hù)也頗具指導(dǎo)性和操作性，但是由于我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展極不平衡, 各個(gè)地區(qū)、不同群體的社會(huì)觀念和法律意識(shí)存在差異，而社會(huì)保障制度和相關(guān)的配套措施還不夠完善和到位，因此離婚婦女相關(guān)權(quán)益的保障仍然存在不少問題。

（一）對(duì)家庭暴力受害者的救助措施不夠完善。

我國《婚姻法》第43、45條規(guī)定了三種救助措施:一是受害人有權(quán)向居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以及所在單位請(qǐng)求勸阻和調(diào)解，或由公安機(jī)關(guān)予行政處罰。二是對(duì)于正在實(shí)施的家庭暴力，受害人可以向公安機(jī)關(guān)請(qǐng)求制止。三是構(gòu)成犯罪的，受害人可以依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，向法院提起自訴，或公安機(jī)關(guān)偵查后由檢察院提起公訴。從以上規(guī)定不難看出，我國對(duì)于家庭暴力的救助措施都屬于事后救濟(jì)，并不能在暴力未發(fā)生時(shí)及時(shí)將受害者與加害人隔離,而且家庭暴力具有私密性，使得許多受害婦女在著手離婚期間仍受到暴力侵害，時(shí)刻處于家庭暴力的危險(xiǎn)之中。

（二）幫助方式單一局限。

《婚姻法》第42條雖然規(guī)定了離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)幫助制度，但是此幫助僅局限于經(jīng)濟(jì)上而缺少社會(huì)關(guān)懷、心理輔導(dǎo)和就業(yè)幫助等方式。例如那些婚后為了家庭犧牲自己事業(yè)辭職做專職主婦的女性，由于長期在家脫離社會(huì)，造成原有工作交際圈的疏遠(yuǎn)和勞動(dòng)技能的老化、落后，再加上年齡身體等因素，這勢必影響其婚后的再就業(yè)和生活保障；或者在婚姻中遭受虐待傷害離婚后心理影響長期難以消除等情況，對(duì)此法律缺少規(guī)定，不能更好地保護(hù)離婚婦女的權(quán)益。

（三）軍婚制度不合理。

《婚姻法》第33條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯(cuò)的除外?！?同時(shí)，《婚姻法解釋（一）》對(duì)“重大過錯(cuò)”做出了界定，軍人一方的重大過錯(cuò)是實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員；重婚或有配偶者與他人同居；有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改等情形，即在現(xiàn)役軍人有上述重大過錯(cuò)之外的其他情況下，現(xiàn)役軍人配偶要想離婚必須得到軍人一方的同意。這就說明，在一般情況下，現(xiàn)役軍人的配偶是沒有離婚自由權(quán)的，這顯然違背了《婚姻法》所規(guī)定的離婚自由原則。

（四）離婚婦女自身維權(quán)存在困難。

由于我們國家經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展水平不平衡，政府主導(dǎo)的普法和維權(quán)教育尚有所欠缺，婦聯(lián)等組織的力量不足，而一些公益組織和民間團(tuán)體也未能組織和動(dòng)員起來，許多婦女依然法律知識(shí)欠缺，缺乏自我保護(hù)的意識(shí)和技能，在婚姻生活中自己的合法權(quán)益遭受侵害時(shí)，不能利用法律武器及時(shí)有效地維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，這成為婦女自我維權(quán)的一大瓶頸。

三、我國離婚婦女權(quán)益保障制度的完善

鑒于目前我國在離婚婦女權(quán)益保障制度方面存在的問題，筆者建議從以下幾個(gè)方面來進(jìn)行改進(jìn)與完善，確實(shí)保護(hù)離婚婦女的合法權(quán)益。

（一）完善法律法規(guī)。

1、借鑒外國法律，設(shè)立保護(hù)令制度。

目前世界上已有許多國家和地區(qū)對(duì)家庭暴力有明確的法律處罰條例，例如我國臺(tái)灣地區(qū)已于1998年通過《家庭暴力防治法》，對(duì)民事保護(hù)令制度設(shè)立專章規(guī)定；而日本也于2001年開始施行《配偶暴力防治暨受害人保護(hù)法》，在其法律的第四章也專門規(guī)定了保護(hù)令制度。因此，筆者建議我國《婚姻法》也應(yīng)當(dāng)在救助措施一章中增設(shè)保護(hù)令制度。規(guī)定家庭暴力的受害者可以向法院申請(qǐng)保護(hù)令,禁止施暴者靠近處于危險(xiǎn)中的婦女及子女，強(qiáng)令施暴者遷出申請(qǐng)人的住所，不得接近申請(qǐng)人的住所、工作場所及經(jīng)常活動(dòng)的區(qū)域等，若施暴人違反了保護(hù)令中的規(guī)定，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行處罰。通過設(shè)立保護(hù)令制度，將受害婦女與加害人有效及時(shí)的進(jìn)行隔離，使受害婦女免受家庭暴力的傷害，能很好地保護(hù)婦女的權(quán)益。

2、幫助的方式應(yīng)靈活多樣。

筆者建議，應(yīng)根據(jù)被幫助人的具體情況，規(guī)定不同的幫助方式：幫助可以是長期的，也可以是暫時(shí)的，還可以是在離婚時(shí)提供一次性幫助。對(duì)于暫時(shí)無生活來源的但有勞動(dòng)能力的生活困難者, 暫時(shí)為其提供經(jīng)濟(jì)幫助，同時(shí)積極探索多種方式、動(dòng)員社會(huì)力量幫助其再就業(yè)獲得經(jīng)濟(jì)保障；對(duì)于年老病殘，無勞動(dòng)能力，無生活來源、生活困難的離婚婦女，則應(yīng)提供長期的經(jīng)濟(jì)幫助；對(duì)于婚姻中遭受暴力和虐待傷害的婦女提供心理干預(yù)和輔導(dǎo)。當(dāng)然，法律所規(guī)定的經(jīng)濟(jì)幫助也應(yīng)充分的考慮幫助一方的權(quán)益，法律應(yīng)規(guī)定在經(jīng)濟(jì)幫助期間,若受助方再婚或死亡,幫助方可以終止幫助義務(wù)。

3、修改限制現(xiàn)役軍人配偶(非軍人)離婚自由的規(guī)定。

根據(jù)《婚姻法》第33條規(guī)定，現(xiàn)役軍人的配偶(大多數(shù)為女性)要想實(shí)現(xiàn)離婚請(qǐng)求權(quán)，必須以被告現(xiàn)役軍人有重大過錯(cuò)為前提。這種以限制非軍人配偶離婚自由權(quán)的規(guī)定是不公平的，違背了《婚姻法》男女平等的基本原則。而且軍婚也是世俗社會(huì)的民事法律關(guān)系的一種類型，軍人的婚姻也應(yīng)體現(xiàn)民法意義上的當(dāng)事人意思自治原則，否則就有悖于民法的意思自治原則乃至基本的人性化要求。但是，基于穩(wěn)定軍心、鞏固國防和維護(hù)軍人這一特殊群體的利益等方面的綜合考慮，在婚姻立法上對(duì)現(xiàn)役軍人予以特別保護(hù)還是很有必要的。因此，筆者建議，將《婚姻法》第33條修改為：現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，人民法院原則上應(yīng)當(dāng)尊重與征求軍人的同意，但軍人一方有重大過錯(cuò)的除外。這樣規(guī)定，對(duì)于維護(hù)非軍人一方的合法權(quán)益是非常重要和合理的。

（二）進(jìn)行普法教育工作，提高婦女自身素質(zhì)。

不懂法律是當(dāng)事人維權(quán)能力低下的主要原因，我國一些地區(qū)經(jīng)濟(jì)文化水平落后，很多婦女對(duì)法律都很陌生，不懂得用法律的武器來幫助自己。因此我國應(yīng)當(dāng)加大普法教育宣傳的力度，并幫助婦女提高文化修養(yǎng)，對(duì)其進(jìn)行自尊、自信、自立和自強(qiáng)的教育；同時(shí)，婦女自身也應(yīng)積極主動(dòng)地學(xué)習(xí)法律，提高自身的法律意識(shí)，做到知法、懂法、會(huì)用法，當(dāng)人身權(quán)益受到侵害時(shí)，果斷拿起法律武器來保護(hù)自己。

（三）充分發(fā)揮婦聯(lián)的作用。

應(yīng)加強(qiáng)婦聯(lián)組織建設(shè)，充實(shí)婦聯(lián)的力量，使婦女維權(quán)工作真正落到實(shí)處。婦聯(lián)還應(yīng)積極協(xié)調(diào)公、檢、法等部門，嚴(yán)厲打擊家庭暴力、重婚等社會(huì)陋習(xí)，依法糾正現(xiàn)實(shí)中對(duì)待婦女的不法行為，切實(shí)保護(hù)好離婚婦女的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益。

（四）充分發(fā)動(dòng)公益維權(quán)組織。

NGO組織在婦女維權(quán)工作中發(fā)揮了不可替代的作用，為婦女提供了各種具體的法律幫助和服務(wù)，解決了部分婦女的燃眉之急。例如北京大學(xué)法學(xué)院婦女法律研究與服務(wù)中心，是中國第一家專業(yè)從事婦女法律研究與援助工作的公益性民間法律援助組織，在近些年內(nèi)對(duì)多起家庭暴力事件中深受家庭暴力侵害的婦女進(jìn)行了法律援助。此外，中華女子學(xué)院社工系女性咨詢與發(fā)展中心、北京紅楓婦女心理咨詢服務(wù)中心等組織也活躍在社會(huì)之中，發(fā)揮著獨(dú)特而不可替代的作用。

我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，在經(jīng)濟(jì)社會(huì)日益發(fā)展的今天，保護(hù)弱勢群體不僅可以依靠政府，而且可以充分發(fā)揮民間的第三方力量，與政府組織互為補(bǔ)充，我們應(yīng)該鼓勵(lì)、支持并積極參與NGO組織，為婦女這一弱勢群體提供多種類型不同渠道的幫助，例如法律咨詢、再就業(yè)培訓(xùn)、婦女維權(quán)公益講座、代為公益訴訟等，廣泛動(dòng)員起全社會(huì)的力量，在推動(dòng)?jì)D女進(jìn)步、維護(hù)婦女權(quán)益方面發(fā)揮越來越重要的作用。

（作者單位：鄭州大學(xué)法學(xué)院）

注釋：

樊珍云.當(dāng)今我國離婚婦女合法權(quán)益保障現(xiàn)狀及對(duì)策.懷化學(xué)院院報(bào)，2010年10月第10期.

廖家陽.我國家庭暴力防治法之研究-─以民事保護(hù)令制度為中心.國立高雄大學(xué)法律學(xué)系碩士論文，2008年.

潘君妹.離婚婦女經(jīng)濟(jì)救濟(jì)制度的完善.新疆職業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào).2008年6月第3期.

篇8

離婚

夫妻人身關(guān)系

夫妻財(cái)產(chǎn)制度

【論文摘要】我國的夫妻關(guān)系，觀念上存在理想與現(xiàn)實(shí)的沖突； 法律 制度上存在夫妻人身別體與財(cái)產(chǎn)一體的沖突。建構(gòu)婚前協(xié)議制度和夫妻財(cái)產(chǎn)分別制度，能夠較好地消除上述沖突。

改革開放以來，我國由單一的高度集中的計(jì)劃 經(jīng)濟(jì) 逐漸過渡到多元化的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)。在社會(huì)主義初級(jí)階段，憲法確立了堅(jiān)持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同 發(fā)展 的基本經(jīng)濟(jì)制度，堅(jiān)持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度。國家對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)由實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理政策轉(zhuǎn)為鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并對(duì)；#公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理的政策，私營經(jīng)濟(jì)也由社會(huì)主義公有制經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充發(fā)展為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。與此相對(duì)應(yīng)的是，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)極為有限，男女結(jié)婚成家后，夫妻財(cái)產(chǎn)在“過日子”之后所剩無幾，財(cái)產(chǎn)關(guān)系極為簡單，財(cái)產(chǎn)類型大多限于簡單的生活資料。隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建立、發(fā)展和完善，社會(huì)生產(chǎn)力得到了極大解放和長足進(jìn)步，個(gè)人財(cái)產(chǎn)、家庭財(cái)產(chǎn)迅速增長，夫妻財(cái)產(chǎn)的種類、價(jià)值、內(nèi)容等均發(fā)生了重大變化，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系日趨復(fù)雜。夫妻的財(cái)產(chǎn)權(quán)利意識(shí)空前高漲。離婚案件中，夫妻財(cái)產(chǎn)糾紛已成為雙方爭執(zhí)的焦點(diǎn)和法院審理的重點(diǎn)、難點(diǎn)。據(jù)筆者2004年3月對(duì)株洲市中級(jí)人民法院2002、2003年所審理的5o宗離婚上訴案件調(diào)查發(fā)現(xiàn)，上訴請(qǐng)求和理由中，涉及到不同意離婚或請(qǐng)求判決離婚的僅7宗。對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定與分割不服的有34宗，對(duì)夫妻債權(quán)、債務(wù)的享有、負(fù)擔(dān)不服的有l(wèi)4宗。法庭上，許多當(dāng)事人指責(zé)對(duì)方有婚外情，對(duì)家庭不負(fù)責(zé)任，經(jīng)常實(shí)施家庭暴力，把離婚的原因歸咎于對(duì)方。試圖獲得損害賠償或多分共同財(cái)產(chǎn)；或者指責(zé)對(duì)方在離婚時(shí)隱藏、轉(zhuǎn)移、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，偽造債務(wù)，試圖達(dá)到對(duì)方少分或不分共同財(cái)產(chǎn)的目的；或者向法庭提交許多欠條，要求法院確認(rèn)為夫妻共同債務(wù)，而雙方對(duì)彼方所提交的欠條均矢口否認(rèn)。

雙方在法庭上互相攻詰對(duì)方，彼此視若仇敵，法庭氣氛緊張，令人窒息，充滿濃濃的火藥味。法院判決后，雙方對(duì)財(cái)產(chǎn)糾紛的處理均不服，要么對(duì)法院認(rèn)定的共同財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)的范圍、數(shù)量不服；要么對(duì)法院關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的方式、分配原則不滿。究其原因，在于我國的妻關(guān)系存在諸種矛盾。

一我國夫妻關(guān)系的內(nèi)在矛盾

1、

因此，夫妻婚后所得共同制必然深刻影響到夫妻人身權(quán)利的享有與行使。一方生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)往往成為另一方干涉的對(duì)象。共同財(cái)產(chǎn)制成為一方妨礙另一方生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和參加社會(huì)活動(dòng)的原因。一方勤儉治家、艱苦樸素，而另一方揮霍奢侈，共同財(cái)產(chǎn)制勢必導(dǎo)致蠻橫無理者得益，老實(shí)忠厚者吃虧。更為嚴(yán)重的是，夫妻財(cái)產(chǎn)共有，導(dǎo)致一方的人身自由和權(quán)利受到另一方侵害時(shí)，無法及時(shí)、有效、充分地進(jìn)行救濟(jì)。近年來，家庭暴力問題日益引起人們的關(guān)注和重視。2001年婚姻法修正案從救濟(jì)的途徑、 法律 責(zé)任等方面加大了反對(duì)家庭暴力的力度。但由于家庭法定財(cái)產(chǎn)共同制，追究施暴者的法律責(zé)任很難落實(shí)。被害人若要求追求施暴者的刑事責(zé)任、行政責(zé)任，則被害人勢必一人擔(dān)負(fù)維持家庭的重任，與施暴者共同承受由此帶來的 經(jīng)濟(jì) 損失。被害人若要求追究施暴者的民事賠償責(zé)任，除非同時(shí)解除與施暴者的婚姻關(guān)系，否則，得不到法律的支持和保護(hù)。2001年最高人民法院<關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)>第29條明確規(guī)定：。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對(duì)于當(dāng)事人基于婚姻法第46條提出的損害賠償請(qǐng)求不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予受理?！被楹笏霉餐圃诳陀^上縱容了家庭暴力的發(fā)生。

二對(duì)策

1、婚前協(xié)議制度

婚前協(xié)議是指準(zhǔn)備結(jié)婚的雙方就未來婚姻財(cái)產(chǎn)、扶養(yǎng)權(quán)利等問題所簽訂的契約。在美國，起初?；榍皡f(xié)議主要由即將再婚的老年配偶簽訂，他們想通過協(xié)議控制婚前原有的財(cái)產(chǎn)?，F(xiàn)在婚前協(xié)議被越來越多的年青配偶使用。社會(huì)學(xué)家和法學(xué)家認(rèn)為，許多人在結(jié)婚時(shí)都抱有過分樂觀、浪漫的想法，討論婚前契約有助于澄清和公開夫妻結(jié)婚的目標(biāo)和對(duì)他方的期待?；榍皡f(xié)議有以下積極作用：(1)公開交流，并成為今后解決夫妻共同生活中問題的方法；(2)預(yù)定目標(biāo)，指導(dǎo)家庭生活；(3)消除沖突，提供處理婚姻家庭生活中出現(xiàn)的爭執(zhí)和分歧的理想方法；(4)提供預(yù)測和保障，指導(dǎo)夫妻關(guān)系趨向和諧安定，離婚時(shí)。有利于解決夫妻財(cái)產(chǎn)糾紛?；榍皡f(xié)議的內(nèi)容可以包括：(1)目標(biāo)和期待。如一方期待從對(duì)方獲得感情支持、繼續(xù)完成學(xué)業(yè)、取得事業(yè)成功等等。(2)財(cái)產(chǎn)和扶養(yǎng)。如婚前財(cái)產(chǎn)的數(shù)量、質(zhì)量、歸屬及如何處分、管理；婚后財(cái)產(chǎn)的歸屬；有關(guān)家庭生活是由一方行使管理權(quán)還是共同行使管理權(quán)；如何分擔(dān)家庭生活費(fèi)用；扶養(yǎng)費(fèi)的給付問題等等。(3)工作及社會(huì)活動(dòng)。如是否由一方工作賺錢養(yǎng)家，另一方從事家務(wù)勞動(dòng)，或雙方均參加工作，分擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)；雙方或一方參加社會(huì)活動(dòng)的時(shí)間、種類，雙方的宗教信仰問題等等。(4)家庭住所和家庭職責(zé)。如對(duì)家務(wù)勞動(dòng)的分工，對(duì)子女的主要照料責(zé)任，子女的姓氏問題，夫妻性關(guān)系等等。(5)子女。如雙方是否希望生育子女，生育子女的時(shí)間，節(jié)制生育的措施。(6)財(cái)產(chǎn)繼承。約定對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)和共同財(cái)產(chǎn)中屬于自己的部分由誰繼承。(7)上述問題發(fā)生爭議時(shí)允許和希望采取的行動(dòng)，解決問題的方法和途徑?！?

篇9

在管理好原有3座大棚的基礎(chǔ)上，她有了擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，優(yōu)化生產(chǎn)模式的想法，2008年投資2萬元，把溫室大棚發(fā)展成了8座，并積極改革了種植結(jié)構(gòu)，使年經(jīng)濟(jì)效益實(shí)現(xiàn)了跨越式的增長，種植的各類蔬菜，全部銷往克拉瑪依、托里等地，盈利4萬余元。

去年，她又改進(jìn)了管理方式和種植模式，由品種單一改為高優(yōu)套種，大力發(fā)展無公害蔬菜，使生產(chǎn)上市蔬菜從品種到品質(zhì)上都有了明顯的改善，受到了廣大消費(fèi)者的青睞。在種植大棚蔬菜的同時(shí)，唐聯(lián)淑還學(xué)習(xí)銷售知識(shí)，拓寬自己的蔬菜銷售渠道，使自己種植的蔬菜除了滿足當(dāng)?shù)厥袌鲂枨笸?，還大批量供應(yīng)外地。周圍的職工都說：“她是一二九團(tuán)大棚蔬菜產(chǎn)業(yè)的功臣?！?/p>

發(fā)揮“半邊天”作用引領(lǐng)團(tuán)場婦女創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新文/吳敏圖/舒衛(wèi)華

于榮是農(nóng)十三師紅星二場婦聯(lián)主席、工會(huì)副主席和計(jì)生辦主任，1989年參加工作至今有23個(gè)年頭，她干一行，愛一行，鉆一行，用執(zhí)著的態(tài)度從事著婦聯(lián)工作，先后多次受到不同級(jí)別的表彰和獎(jiǎng)勵(lì)。自2005年至今，獲得兵團(tuán) “十件實(shí)事”之一婦女常見病普查工作“先進(jìn)個(gè)人”、“兵團(tuán)三八紅旗手”、“兵團(tuán)先進(jìn)女職工工作者”；撰寫的論文《當(dāng)前婚姻家庭關(guān)系中突出問題的分析與處理》在兵團(tuán)婦女理論研究成果評(píng)選中榮獲一等獎(jiǎng)；撰寫的《落實(shí)女職工獨(dú)生子女保健費(fèi)待遇案》在婦聯(lián)系統(tǒng)維權(quán)維穩(wěn)優(yōu)秀案例征集活動(dòng)中，被全國婦聯(lián)權(quán)益部評(píng)為三等獎(jiǎng)，成為全兵團(tuán)唯一一例婦聯(lián)維權(quán)案例收錄在《全國婦聯(lián)系統(tǒng)維權(quán)維穩(wěn)優(yōu)秀案例100例》一書中。

篇10

《婦女研究國際論壇》(以下簡稱《論壇》)原名為《婦女研究國際季刊》(Women's Studies InternationalQarterly)，雙月刊，前期由塔格曼出版社(Pergamonpress)出版，1991年塔格曼出版社被荷蘭埃爾塞維爾出版集團(tuán)(Elsevier)兼并，《論壇》也被歸入旗下。與同期創(chuàng)辦的具有世界影響的女性主義研究雜志相比，如《符號(hào)：文化與社會(huì)中的婦女》(Signs：JournalofWomen in Culture and Society)、《女性主義研究》(Feminist Studies)、《女性主義評(píng)論》(Feminist Re－view)等雜志，《論壇》的學(xué)術(shù)性更加突出。自創(chuàng)刊以來，《論壇》登載過許多女性主義經(jīng)典文論，作者包括Heidi Hartmann，Adrienne Rich，Catharine Mackin-non，Nancy Chodorow，Christine Delphy等人。[1]通過審視和重估知識(shí)生產(chǎn)與運(yùn)用的方式方法，批判它的負(fù)面影響，并從性別視角出發(fā)，評(píng)定這些知識(shí)對(duì)婦女生活的含義，進(jìn)而站在女性主義者的立場，對(duì)所有相關(guān)知識(shí)進(jìn)行重新闡述和概念化，這是《論壇》所標(biāo)明的宗旨。為此，《論壇》發(fā)表了不同國家的女性主義學(xué)者的成果，這些學(xué)者既有正規(guī)學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)之內(nèi)，也有學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)之外的，她(他)們從不同的文化與社會(huì)背景出發(fā)，運(yùn)用各具特色的研究方法和資源，探討婦女與經(jīng)濟(jì)、婦女與政治、婦女與教育、婦女與健康、婦女與媒體、婦女與戰(zhàn)爭等諸多領(lǐng)域的論題，如“波蘭婦女的就業(yè)問題研究”、“古巴市場經(jīng)濟(jì)條件下的婦女”、“對(duì)個(gè)人的就是政治的反思”、“高等教育對(duì)伊朗青年婦女的影響”、“韓國慰安婦生育問題探討”、“對(duì)土耳其婦女雜志的研究”、“加拿大女性主義的歷史寫作”、“黎巴嫩婦女與戰(zhàn)爭”、“家庭暴力在美國和瑞典”、“印度精英女性的生活變遷”、“移民女性在意大利”，以及“婦女與艾滋病研究”、“女性輸卵管結(jié)扎的危險(xiǎn)性分析”、“女同性戀問題研究”、“體育中的女性”，等等?！墩搲匪l(fā)表的文章既注重理論性，也注重實(shí)踐性。為介紹國際女性主義研究成果，幾乎每期《論壇》都有圖書評(píng)論和女性主義學(xué)者傳記，有時(shí)還占相當(dāng)大的篇幅。此外，《論壇》還發(fā)表有關(guān)女性主義學(xué)術(shù)會(huì)議消息及會(huì)議論文，1999年國際婦女研究網(wǎng)絡(luò)第12屆年會(huì)就是《論壇》參與組織的。

《論壇》的學(xué)術(shù)性集中體現(xiàn)在?？?。專刊上發(fā)表的學(xué)術(shù)論文有兩個(gè)特征：一是對(duì)已有的論題進(jìn)行深入挖掘，二是探索新出現(xiàn)的領(lǐng)域及其對(duì)女性主義的影響。對(duì)已有的論題進(jìn)行深入挖掘，主要借助于其他學(xué)科的研究成果，在“構(gòu)建的性別認(rèn)同：地區(qū)沖突／全球暴力”這期?？?，借助于法國符號(hào)主義和結(jié)構(gòu)主義的理論，學(xué)者們認(rèn)為符號(hào)暴力被結(jié)構(gòu)性暴力所支撐，在直接暴力中扮演著不可或缺的角色，一些案中，作案的男性想要獲得的是一種“權(quán)力感”。性別暴力已不僅是與性別有關(guān)的暴力，考慮到暴力本身的多元性與復(fù)雜性，一些學(xué)者認(rèn)為，“當(dāng)我們關(guān)注與性別直接相關(guān)的暴力，比如時(shí)，我們要特別留意對(duì)暴力的性別分析應(yīng)該在一個(gè)更廣泛的背景下進(jìn)行，要聯(lián)系社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、政治以及軍事等等的暴力?！盵2](p433-440)對(duì)于生活在戰(zhàn)爭和動(dòng)蕩中的婦女來說，性暴力或許并不太要緊。需要注意的是，婦女因受無形的“符號(hào)暴力”所束縛，在社會(huì)系統(tǒng)中有可能成為暴力的同盟，婦女是“和平的天然愛好者”的假定也是有問題的。探索新領(lǐng)域及其對(duì)女性主義的影響是《論壇》?？牧硪惶卣?。在“女性主義與印刷文化”這一期專刊中，學(xué)者們探索了數(shù)字化對(duì)女性研究的影響。有學(xué)者認(rèn)為，在信息技術(shù)時(shí)代，交流形式發(fā)生了重大變革，婦女爭取平等的媒介很大程度上轉(zhuǎn)移到網(wǎng)絡(luò)中，雖然在虛擬空間，性別、年齡等似乎不再重要，但性別不平等仍然存在，只是這種不平等更主要地是通過意識(shí)而不是通過物質(zhì)來構(gòu)造的。[3]

從歷史沿革看，《論壇》在20世紀(jì)80年代比較注重對(duì)婦女運(yùn)動(dòng)歷史的回顧，其中有對(duì)女性主義整體歷史的重新評(píng)價(jià)，如伊利莎白?莎拉(ElizabethSarah)的《對(duì)女性主義歷史的再評(píng)價(jià)》也有從不同角度對(duì)各國婦女運(yùn)動(dòng)的探討，如芭芭拉?蓋尼fBarbaraCaine)的《女性主義，參政權(quán)與19世紀(jì)的英國婦女運(yùn)動(dòng)》，[4](p537-550)瑪麗蓮?J?鮑克斯(Marilyn J．Boxer)的《19世紀(jì)的法國第一波女性主義：階級(jí)、家庭與宗教》。[5](P551-559)進(jìn)入90年代，世界婦女實(shí)踐與理論進(jìn)ty了分化與質(zhì)疑的時(shí)期，《論壇》更多地刊登一些注重對(duì)婦女理論進(jìn)行批判與反思的研究成果，如羅西?布萊德蒂(Rosi Braidothi)對(duì)跨越國際的“姐妹情誼”提出質(zhì)疑，認(rèn)為這種所謂的姐妹情誼無法處理特殊文化背景下的婦女問題。[6](p7-10)蘇珊?巴斯內(nèi)特(su-san Bassnett)則挑戰(zhàn)了東歐是一個(gè)統(tǒng)一整體的概念，她認(rèn)為從文化、宗教、國家及語言上看，東歐各國是不同的，在性別的標(biāo)題下探討上述內(nèi)容也應(yīng)該是不同的，只有承認(rèn)根本上的不同，而不是設(shè)置一個(gè)烏托邦意義上的相同，才能使東方與西方女性平等相待。[7](p11-15)2000年以來，女性主義研究更加多元化，也更加趨向于從物質(zhì)與文化相結(jié)合的角度考慮問題，《論壇》也反映了這一趨勢。有學(xué)者認(rèn)為，“物質(zhì)主義的女性主義既不贊同傳統(tǒng)，又不贊同迷戀于差異的女性主義，它用歷史唯物主義觀點(diǎn)分析男女的不平等關(guān)系是社會(huì)的而不是自然的?！盵8](p283)

《論壇》是以英國為中心的國際婦女理論研究陣地，不可避免地帶有地域性特征。如果說法國女性主義受到拉康、福柯等學(xué)者的影響，對(duì)心理、語言及語言的生成變化表現(xiàn)出濃厚的興趣，美國女性主義者更注重文學(xué)作品的文本分析，英國女性主義者則注重女性生長的具體歷史環(huán)境的分析，研究特殊女性群體在特定歷史時(shí)期生存狀態(tài)的政治含義，主張女性參與歷史進(jìn)程。[9]此外，《論壇》的學(xué)術(shù)性雖然突出，但卓有成效的理論建構(gòu)仍然缺乏，總體上處于無

力干預(yù)現(xiàn)實(shí)的邊緣化狀態(tài)。在探討一些新領(lǐng)域時(shí)，視野還不夠開闊，仍然囿于女性主義的樊籬批判科學(xué)技術(shù)的發(fā)展是其表現(xiàn)之一。

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