食品安全法案例及分析范文

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篇1

本文主要分析了2016年度日本進(jìn)口食品監(jiān)控指導(dǎo)計劃（以下簡稱計劃）的主要內(nèi)容，作為我國政府食品主管部門管理出口食品的依據(jù)、企業(yè)規(guī)避貿(mào)易風(fēng)險的重要參考。

日本進(jìn)口食品監(jiān)控計劃內(nèi)容

1.監(jiān)控指導(dǎo)計劃的依據(jù)和適用期限。日本進(jìn)口食品監(jiān)控計劃的年度為每年4月1日至下一年度的3月31日。每年3月底在厚生勞動省網(wǎng)址上公布該計劃。通常日本根據(jù)上一年度的監(jiān)控檢查中期報告的內(nèi)容，進(jìn)口申請件數(shù)、進(jìn)口重量、檢查件數(shù)、違反食品衛(wèi)生法的件數(shù)、各國食品衛(wèi)生信息及進(jìn)口動向或管理水平調(diào)整監(jiān)控計劃。

2.實(shí)施監(jiān)控檢查的基本思路。為確保食品安全，2016年日本根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第4條，監(jiān)控范圍從出口國家的生產(chǎn)階段到進(jìn)口后日本國內(nèi)流通的各個階段，并推進(jìn)或?qū)嵤┌踩珜Σ摺?/p>

3.關(guān)于中日食品安全合作。計劃中繼續(xù)提及推進(jìn)中日食品安全合作。按照計劃說法：“根據(jù)2010年5月中日兩國負(fù)責(zé)食品安全的部長簽署的中日推進(jìn)食品安全倡議的備忘錄，為提高中日食品安全性及合作水平，舉行部長級會議，為促進(jìn)中日兩國進(jìn)出口食品安全合作，制定行動計劃，赴當(dāng)?shù)乜疾觳⑴e行（事務(wù)級）專家層面磋商”。

4.計劃中首次提到收集環(huán)太平洋國家食品信息。根據(jù)TPP協(xié)定，日本將收集環(huán)太平洋國家的食品安全管理體系、進(jìn)口食品及食品衛(wèi)生管理信息。這顯現(xiàn)出日本欲開展與環(huán)太平洋國家食品貿(mào)易的動向。

5.監(jiān)控指導(dǎo)計劃的推進(jìn)和監(jiān)控套路。通過仔細(xì)閱讀計劃原文，發(fā)現(xiàn)計劃是從政策宣傳、制度執(zhí)行、政策措施整改、技術(shù)合作和完善體系、兩國間政策磋商等層面加以推進(jìn)。

日本根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第11條，通過檢疫所對各類食品有計劃實(shí)施監(jiān)控檢查，確認(rèn)食品是否符合標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)格，對違反食品衛(wèi)生法的食品要進(jìn)行公布。引導(dǎo)生產(chǎn)業(yè)者進(jìn)行自主檢查。按照第26條的規(guī)定，對違反食品衛(wèi)生法概率較高的食品依法實(shí)施“命令檢查”。當(dāng)食品的違規(guī)率超過比例時（5%），有可能實(shí)施“停止進(jìn)口”或“禁止進(jìn)口”措施。

日本對違規(guī)食品建立召回制度，由都、道、府縣所屬保健所負(fù)責(zé)實(shí)施。對于問題食品要求相關(guān)方調(diào)查原因，采取整改措施并赴當(dāng)?shù)乜疾齑_認(rèn)。同時赴現(xiàn)地考查食品監(jiān)管體系、推動技術(shù)合作、促進(jìn)相關(guān)國家的食品監(jiān)管措施適用輸日食品需求。對于食品安全合作和出現(xiàn)的問題，通過“舉行政府間磋商”加以解決。如此監(jiān)控套路清晰可見。

日本依法對食品實(shí)施的三類檢查

日本從上世紀(jì)90年代開始依據(jù)《食品衛(wèi)生法》28條、26條對進(jìn)口食品實(shí)施監(jiān)控檢查、命令檢查等。2016年依然延續(xù)了這一方法。

在制定監(jiān)控檢查等的頻度時，日本參考了國際食品法典委員會公布的統(tǒng)計學(xué)方法，以可檢出的具有一定可信度的違規(guī)件數(shù)為基礎(chǔ)，考慮各種食品違反食品衛(wèi)生法的概率、違反重量、違反件數(shù)、違反內(nèi)容以及對健康的影響程度等，確定監(jiān)控檢查件數(shù)和檢查項目。日本也會根據(jù)對出口國家管理制度的調(diào)查結(jié)果、食品安全問題及召回問題食品的情況，調(diào)整監(jiān)控檢查項目和件數(shù)。

日本檢疫所會根據(jù)上述2016年度監(jiān)控檢查計劃實(shí)施進(jìn)口食品監(jiān)控檢查。監(jiān)控檢查主要是針對違反《食品安全法》概率較低的食品所采取的檢查制度，并根據(jù)年度計劃實(shí)施檢驗(yàn)檢疫，監(jiān)控檢查抽查率一般為10%左右，費(fèi)用由國家承擔(dān)。

行政檢查是指監(jiān)控檢查以外的檢查，通常針對初次出口日本的食品或在運(yùn)輸過程中發(fā)生問題的食品進(jìn)行行政檢查。

日本厚生勞動省可以根據(jù)食品衛(wèi)生法第26條，對進(jìn)口食品實(shí)施命令檢查。命令檢查主要是針對違反《食品衛(wèi)生法》概率較高的食品所采取的檢查制度，檢查內(nèi)容及對象是通過行政命令進(jìn)行規(guī)定，以命令形式指定有關(guān)檢查機(jī)關(guān)進(jìn)行檢查。對確定為命令檢查的產(chǎn)品進(jìn)行批批檢驗(yàn)（100%），費(fèi)用轉(zhuǎn)為企業(yè)負(fù)擔(dān)。在檢查結(jié)果出來前，貨物被停留在港口不允許辦理入關(guān)手續(xù)。

推動出口國家的安全對策

通常日本通過在厚生勞動省網(wǎng)址公布食品管理規(guī)定、命令檢查對象產(chǎn)品、強(qiáng)化監(jiān)控檢查產(chǎn)品以及該監(jiān)控計劃涉及的監(jiān)控檢查結(jié)果等信息，并提供英文版。2016年也沿襲了這一做法。

如果有法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)的修改，日本厚生勞動省通過向外國駐日使館提供信息，在出口國家舉辦說明會，或委托國際協(xié)力機(jī)構(gòu)舉辦食品安全管理研修會等方式，請出口國食品管理機(jī)構(gòu)管理者或生產(chǎn)者熟知上述的日本食品安全政策。

對于違反食品衛(wèi)生法概率高的食品，如接受命令檢查的食品，日本要求出口國政府查明原因，調(diào)整管理措施，再次防控對策，并通過舉行雙方政府間磋商，強(qiáng)化生產(chǎn)階段的監(jiān)控和出口前的檢查。

對于對日食品出口量大的國家或發(fā)生違反食品衛(wèi)生法案例較多的國家，也為了確保進(jìn)口牛肉安全，為了確認(rèn)出口國生產(chǎn)階段安全對策的有效性，在必要時日本會派出專家赴當(dāng)?shù)乜疾臁?/p>

指導(dǎo)進(jìn)口業(yè)者自主管理

該計劃明確要求，按照日本《食品安全基本法》第8條規(guī)定，食品相關(guān)業(yè)者須承擔(dān)食品安全的第一責(zé)任。為確保食品安全，要求在食品供給鏈的各個階段實(shí)施自主檢查安全管理，努力掌握必要的食品安全知識、管理技術(shù)，確保原材料安全，實(shí)施自主檢查。這些工作具體由檢疫所面向進(jìn)口業(yè)者監(jiān)督實(shí)施。具體則通過面見指導(dǎo)，舉辦講習(xí)會、說明會，甚至駐廠指導(dǎo)。

一是進(jìn)口業(yè)者必須熟知進(jìn)口食品手續(xù)、檢驗(yàn)檢疫制度、規(guī)格標(biāo)準(zhǔn)、遞交相關(guān)衛(wèi)生證明以及食品安全管理涉及的業(yè)者的責(zé)任和義務(wù)。二是進(jìn)口前要進(jìn)行注意事項的指導(dǎo)。三是事先指導(dǎo)進(jìn)口時發(fā)現(xiàn)違反食品衛(wèi)生法時如何應(yīng)對。四是指導(dǎo)進(jìn)口業(yè)者如何實(shí)施自主檢查。五是進(jìn)口食品要作記錄并妥善保存。六是普及食品安全知識，提高進(jìn)口業(yè)者以及通關(guān)和保管業(yè)者的食品安全業(yè)務(wù)水平。

日本對違規(guī)食品的處理措施包括：一、在口岸發(fā)現(xiàn)違法案例時，檢疫所會作廢棄或退貨處理，通報違反內(nèi)容、重量、批次、進(jìn)口業(yè)者、生產(chǎn)商等內(nèi)容。二、食品在國內(nèi)流通時被發(fā)現(xiàn)違反食品衛(wèi)生法案例時，日本厚生勞動省及檢疫所會同都、道、府、縣保健所實(shí)施召回。三、指導(dǎo)進(jìn)口業(yè)者防控對策，調(diào)查違法原因并報告；重新進(jìn)口時要求報告改進(jìn)結(jié)果，是否采取改進(jìn)措施，必要時進(jìn)口業(yè)者需赴當(dāng)?shù)卣{(diào)查確認(rèn)出口國家采取措施的有效性并進(jìn)行報告。四、多次被發(fā)現(xiàn)違反《食品衛(wèi)生法》的案例，或者該食品的違規(guī)概率超過5%時，可能被列入停止或禁止出口對象。五、被舉報進(jìn)行虛假申報或者有不正當(dāng)進(jìn)口行為時，日方將及時通報。六、將在厚生勞動省網(wǎng)址公布違法《食品衛(wèi)生法》的案例，包括進(jìn)口業(yè)者名稱、產(chǎn)品名稱、違反原因、措施狀況、批次和重量等。

向國民提供信息確保食品安全

篇2

一、工作目標(biāo)

按照“大宣傳、大動員、大排查、大整治、大打擊”的要求，各單位、各部門要互相配合，充分發(fā)揮分區(qū)劃片、包干負(fù)責(zé)的食品安全基層責(zé)任網(wǎng)絡(luò)體系的作用，大力整治食品安全突出問題，掀起食品安全整頓治理。通過一個月的集中行動，實(shí)現(xiàn)對轄區(qū)內(nèi)食品生產(chǎn)經(jīng)營情況底數(shù)清、情況明、動態(tài)知、信息暢，推動基層責(zé)任網(wǎng)絡(luò)有序運(yùn)行，各項工作制度有效運(yùn)作，堅決守住不發(fā)生區(qū)域性、系統(tǒng)性食品安全風(fēng)險底線。

二、整治重點(diǎn)

各單位要按照《2013年區(qū)食品安全專項整治工作方案》的安排，深化12項重點(diǎn)風(fēng)險隱患的排查治理，嚴(yán)密防控，重點(diǎn)施治，做到排查不留死角、整治不留后患、打擊不遺余力。根據(jù)當(dāng)前食品安全領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況，“強(qiáng)網(wǎng)清源”集中行動突出以下4個方面重點(diǎn)：

（一）整治非法添加和濫用食品添加劑行為。以米面、蔬菜、乳制品、水產(chǎn)品等大宗消費(fèi)食品和月餅等季節(jié)性食品生產(chǎn)經(jīng)營單位為重點(diǎn)對象，重點(diǎn)排查整治在食品生產(chǎn)經(jīng)營過程中違法添加非食用物質(zhì)、濫用添加劑和農(nóng)業(yè)投入品，在飼料中添加禁用物質(zhì)，在農(nóng)林水產(chǎn)品養(yǎng)殖運(yùn)輸過程中違法添加非食用物質(zhì)等行為。

（二）整治將回收食品作為食品生產(chǎn)原料的違法行為。以月餅、鹵味等生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)、小作坊為重點(diǎn)對象，重點(diǎn)排查整治生產(chǎn)經(jīng)營者是否建立了回收食品登記銷毀制度，是否對回收的和銷毀的食品按要求記錄，是否存在使用回收食品或食品廢棄物作為原材料生產(chǎn)食品，以及改換包裝、涂改生產(chǎn)日期等行為。

（三）整治生產(chǎn)經(jīng)營有毒有害肉類及肉制品行為。以熟肉鹵味等肉制品生產(chǎn)經(jīng)營使用單位為重點(diǎn)對象，以食品批發(fā)市場、農(nóng)貿(mào)市場為重點(diǎn)區(qū)域，重點(diǎn)排查整治無證照生產(chǎn)加工和銷售肉制品，制售“注水肉”，使用病死、毒死、來源不明及未經(jīng)檢疫的禽畜肉加工肉制品，以及食品經(jīng)營單位、餐飲服務(wù)單位、集體食堂從未領(lǐng)證企業(yè)購進(jìn)并銷售肉制品等行為。

（四）整治“廢棄油脂回流餐桌”行為。以轄區(qū)內(nèi)收集、運(yùn)輸、處置餐廚廢棄物的單位、個人和食用油生產(chǎn)加工企業(yè)、食用油銷售者，以及使用食用油的食品生產(chǎn)企業(yè)、小作坊、餐飲單位、食堂為重點(diǎn)對象，以城鄉(xiāng)結(jié)合部和農(nóng)村為重點(diǎn)整治區(qū)域，重點(diǎn)排查整治從事“地溝油”粗煉加工、存貯轉(zhuǎn)運(yùn)的黑窩點(diǎn)，以及使用餐廚廢棄物、廢棄油脂、廢棄肉類及肉制品等生產(chǎn)、加工“食用油”，散裝食用油標(biāo)簽標(biāo)識不規(guī)范等行為。

三、工作任務(wù)

這次專項整治的期限為9月1日起到10月8日，具體工作中，要完成“八個一”的工作。

（一）走訪排查一次。依托基層網(wǎng)絡(luò)，以村、社區(qū)協(xié)管員為組長，網(wǎng)格員為組員的排查小組對轄區(qū)內(nèi)食品生產(chǎn)經(jīng)營單位進(jìn)行全面排查，發(fā)現(xiàn)食品安全隱患，及時上報街道公共安監(jiān)科。各相關(guān)科室、站所互相配合深入食品安全生產(chǎn)經(jīng)營單位開展隱患排查。

（二）分析梳理一次。各單位按照分段監(jiān)管原則，深入分析梳理本監(jiān)管環(huán)節(jié)的食品安全隱患，研究對策措施，并落實(shí)整改責(zé)任人和整改時限，并報相關(guān)監(jiān)管部門。

（三）重點(diǎn)企業(yè)約談一次。將食品安全隱患較多、曾經(jīng)發(fā)生過食品安全事故、生產(chǎn)經(jīng)營者誠信意識淡薄的食品生產(chǎn)經(jīng)營單位列為本次集中行動的重點(diǎn)對象，上報區(qū)相關(guān)監(jiān)管部門列出名單，對企業(yè)負(fù)責(zé)人進(jìn)行約談。

（四）聯(lián)合執(zhí)法一次。組織農(nóng)業(yè)、工商、質(zhì)監(jiān)、食品藥品監(jiān)管、公安等單位圍繞重點(diǎn)整治內(nèi)容，開展一次集中聯(lián)合執(zhí)法，營造強(qiáng)大聲勢，堅決打擊食品安全違法犯罪行為。

（五）集中移交打擊一批。各單位以“強(qiáng)網(wǎng)清源”的契機(jī)，深挖違法案源，加大刑事打擊力度，按照《關(guān)于做好涉嫌食品安全犯罪案件司法移送的通知》文件要求，集中移送一批涉嫌犯罪的案件。

（六）集中宣傳一次。要充分利用廣播、電視、報紙等傳統(tǒng)媒體和村（社區(qū)）、小區(qū)、企業(yè)LED電子顯示屏以及互聯(lián)網(wǎng)、短信平臺等新興媒體，加強(qiáng)對食品安全法律法規(guī)、工作成效、典型案例、誠信建設(shè)等方面的宣傳報道，著力營造濃厚的輿論氛圍。

（七）整頓治理一批突出問題。結(jié)合各村、社區(qū)排查上報的食品安全隱患和群眾舉報投訴強(qiáng)烈的難點(diǎn)問題，加大綜合治理力度，力求整治一項、規(guī)范一項，確保整治問題不反彈。

（八）建立一批長效機(jī)制。各單位在集中行動期間，要緊緊抓住食品安全人大專題詢問會議上的有關(guān)問題和此次排查出的食品安全突出問題，在整治的基礎(chǔ)上，探索監(jiān)管規(guī)律，研究出臺規(guī)范性文件，建立長效機(jī)制。

四、組織機(jī)構(gòu)

街道成立“強(qiáng)網(wǎng)清源”集中行動領(lǐng)導(dǎo)小組，負(fù)責(zé)全街道“強(qiáng)網(wǎng)清源”集中行動的組織領(lǐng)導(dǎo)工作。由街道辦事處主任陳冠俊擔(dān)任組長，鄭望漢任副組長，街道食品安全委員會成員擔(dān)任組員。

領(lǐng)導(dǎo)小組下設(shè)辦公室，辦公室設(shè)在公共安監(jiān)科，承擔(dān)領(lǐng)導(dǎo)小組日常工作，聯(lián)絡(luò)員錢立志。

五、工作要求

（一）提高認(rèn)識，加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)。食品安全關(guān)系千家萬戶的幸福和每一個人的身體健康。各單位要將整治工作列為當(dāng)前的重要工作任務(wù)，明確監(jiān)管責(zé)任，各司其職，集中力量開展大整治，切實(shí)從源頭上加強(qiáng)治理，保障食品安全。

（二）加大違法違紀(jì)打擊力度。各執(zhí)法部門要注重違法線索收集，對涉嫌犯罪案件，要及時移送公安機(jī)關(guān)，并積極主動配合司法機(jī)關(guān)做好涉案食品的封存、抽樣、檢驗(yàn)鑒定等調(diào)查取證工作，嚴(yán)厲追究犯罪分子的刑事責(zé)任，嚴(yán)禁罰過放行、以罰代刑。

篇3

一、監(jiān)察部門在市場食品安全監(jiān)管工作中的地位作用

食品安全關(guān)系到廣大人民群眾的身體健康和生命安全，關(guān)系到經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展和社會穩(wěn)定,關(guān)系到國家和政府的形象。工商行政管理部門是市場監(jiān)管和行政執(zhí)法部門，是食品安全監(jiān)管的重要部門，在把好市場主體準(zhǔn)入關(guān)、加強(qiáng)流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)管、保護(hù)消費(fèi)者和經(jīng)營者合法權(quán)益方面承擔(dān)著重要職責(zé)。目前，對食品安全問題各級黨委政府高度重視，《特別規(guī)定》賦予工商部門多項職權(quán)，各級把食品安全監(jiān)管工作作為整頓、規(guī)范當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)秩序工作的“重中之重”，高度重視，精心組織，深入扎實(shí)組織開展食品安全專項整治工作。作為監(jiān)察部門，如何立足實(shí)際，早發(fā)現(xiàn)、早解決食品安全監(jiān)管工作中監(jiān)管執(zhí)法不到位、不作為、亂作為等苗頭性、傾向性問題，防止損害群眾切身利益問題發(fā)生，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。

第一，對流通領(lǐng)域食品安全監(jiān)管工作進(jìn)行行政效能監(jiān)察，是監(jiān)察部門履行職責(zé)的具體體現(xiàn)。作為專司監(jiān)督檢查職責(zé)的監(jiān)察部門，在食品安全監(jiān)管工作中，應(yīng)通過行使監(jiān)察職能，監(jiān)督基層工商部門及其工作人員在行使職權(quán)過程中執(zhí)行食品安全法律法規(guī)、落實(shí)食品安全工作責(zé)任制等有關(guān)情況，對食品安全監(jiān)管工作中監(jiān)管執(zhí)法不到位、不作為、亂作為，造成不良后果的進(jìn)行責(zé)任追究，進(jìn)一步提高行政效能，促進(jìn)執(zhí)法到位，實(shí)現(xiàn)廉政勤政。

第二，對流通領(lǐng)域食品安全監(jiān)管工作進(jìn)行行政效能監(jiān)察，是當(dāng)前工商部門紀(jì)檢監(jiān)察工作形勢發(fā)展的迫切要求。總書記在黨的十七大報告中指出：“堅持標(biāo)本兼治、綜合治理、懲防并舉、注重預(yù)防的方針，扎實(shí)推進(jìn)懲治和預(yù)防腐敗體系建設(shè)，在堅決懲治腐敗的同時，更加注重治本，更加注重預(yù)防，更加注重制度建設(shè)，拓展從源頭上防治腐敗工作領(lǐng)域。”這要求監(jiān)察部門的工作重點(diǎn)必須是融入經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會建設(shè)和黨的建設(shè)之中，放在黨和政府的中心工作上。當(dāng)前，食品安全監(jiān)管工作是各級政府及其職能部門的一項重點(diǎn)工作。工商行政管理部門主要負(fù)責(zé)監(jiān)管流通環(huán)節(jié)的食品安全監(jiān)管工作，而流通環(huán)節(jié)的食品安全監(jiān)管工作上連生產(chǎn)、加工環(huán)節(jié)，下連消費(fèi)環(huán)節(jié)，涉及范圍廣，任務(wù)繁重，責(zé)任重大。各級監(jiān)察部門必須充分發(fā)揮職能作用，對食品安全監(jiān)管執(zhí)法是否到位、食品安全監(jiān)管責(zé)任制是否落實(shí)到位、市場巡查是否到位、工作機(jī)制（制度）是否健全進(jìn)行執(zhí)法監(jiān)察、行政監(jiān)察、效能監(jiān)察，從而有效預(yù)防有法不依、違法不究、執(zhí)法不嚴(yán)、監(jiān)管不力，、失職瀆職等不作為、亂作為行為。

第三，對流通領(lǐng)域食品安全監(jiān)管工作進(jìn)行行政監(jiān)察，是當(dāng)前監(jiān)察部門保障執(zhí)法安全、維護(hù)工商形象的一項重要舉措。監(jiān)察部門對食品安全監(jiān)管工作效能、紀(jì)律作風(fēng)等問題開展行政監(jiān)察、效能監(jiān)察，既能有效解決在監(jiān)管、執(zhí)法、服務(wù)等方面存在的問題，又有助于從中發(fā)現(xiàn)違紀(jì)違法案件線索，同時可以強(qiáng)化紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)的監(jiān)督檢查職能，實(shí)現(xiàn)關(guān)口前移，見微知著，變事后懲處為事前防范，有效防范履職風(fēng)險；通過監(jiān)督檢查，還可以發(fā)現(xiàn)執(zhí)法、監(jiān)管等方面存在的漏洞和薄弱環(huán)節(jié)，有針對性地提出改進(jìn)意見、建議、措施，化解執(zhí)法風(fēng)險，推動食品安全監(jiān)管各項工作的深入開展，維護(hù)良好的工商形象。

二、監(jiān)察部門在市場食品安全監(jiān)管工作中應(yīng)如何發(fā)揮職能作用

筆者認(rèn)為，在市場食品安全監(jiān)管工作中，監(jiān)察部門應(yīng)在以下幾方面發(fā)揮積極的作用：

（一）監(jiān)察部門必須充分發(fā)揮教育職能作用。

流通領(lǐng)域食品安全監(jiān)管工作涉及的環(huán)節(jié)多，鏈條長，是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程，其涉及面很廣，如果工商人員在履行職責(zé)、監(jiān)管執(zhí)法過程中，出現(xiàn)失職、瀆職等違法違紀(jì)行為，其帶來的影響將會很大。因此，監(jiān)察部門必須承擔(dān)起教育和教育引導(dǎo)的任務(wù)。一是要采取設(shè)立食品安全廉政網(wǎng)頁、典型案例剖析、專題討論等形式，把食品安全防范和分解履職責(zé)任風(fēng)險的意識灌輸?shù)矫恳幻ど谈刹柯毠さ念^腦中，使干部職工充分認(rèn)識到《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》的重要性和自身肩負(fù)監(jiān)管任務(wù)的艱巨性。二是組織開展專題廉政教育活動，要針對市場食品安全監(jiān)管工作中可能出現(xiàn)的帶有普遍性和根本性的問題，對可能發(fā)生責(zé)任風(fēng)險的情形、環(huán)節(jié)等進(jìn)行剖析，提出預(yù)防和注意事項，敲響警鐘，增強(qiáng)責(zé)任風(fēng)險意識，化解執(zhí)法風(fēng)險，確保工商隊伍“執(zhí)法安全”。三是要督促廣大工商行政管理人員多渠道、多途徑向社會廣泛宣傳特別規(guī)定，使廣大老百姓了解并自覺配合工商部門貫徹執(zhí)行《特別規(guī)定》提出的明確要求。

（二）監(jiān)察部門必須充分發(fā)揮監(jiān)督檢查職能作用。

執(zhí)法監(jiān)察、效能監(jiān)察是監(jiān)察部門實(shí)現(xiàn)監(jiān)督檢查的重要手段和工作方式。在工作中，監(jiān)察部門要堅持依法執(zhí)紀(jì)、依法辦案，堅持在法律和紀(jì)律面前人人平等，對食品安全監(jiān)管工作中出現(xiàn)的任何違紀(jì)違法行為，都必須依紀(jì)依法嚴(yán)肅處理。一是抓好重點(diǎn)部門、重點(diǎn)環(huán)節(jié)、重點(diǎn)對象的監(jiān)督檢查。加強(qiáng)對登記注冊、企業(yè)監(jiān)管、市場監(jiān)管、經(jīng)濟(jì)檢查、基層工商所等重點(diǎn)部門，執(zhí)法崗位、“窗口部門”等重點(diǎn)環(huán)節(jié)，以及領(lǐng)導(dǎo)干部、窗口工作人員、工商所長、一線執(zhí)法人員等重點(diǎn)對象的監(jiān)督檢查并實(shí)施風(fēng)險點(diǎn)管理。堅決制止有令不行、有禁不止、各行其是的行為，堅決糾正“該作為的不作為、不該作為的亂作為”的現(xiàn)象，進(jìn)一步規(guī)范依法行政行為。二是切實(shí)加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)察、行政監(jiān)察、效能監(jiān)察工作，堅決糾正個別基層工商部門“執(zhí)法不到位、監(jiān)管不到位、責(zé)任不落實(shí)”的現(xiàn)象。在近期開展的食品安全專項督查工作中，監(jiān)察部門通過督察發(fā)現(xiàn)了一些基層工商部門對無照經(jīng)營查處力度不夠；個別市場監(jiān)管人員責(zé)任心不強(qiáng)，沒有及時督促轄區(qū)的食品經(jīng)營戶填寫臺帳；部分工商干部對食品安全監(jiān)管存有畏難情緒，存在巡查不到位，管理有死角等等問題，監(jiān)察部門及時指出并促其整改。由于監(jiān)察部門的提前介入，這些存在問題都得到了及時糾正、解決。三是構(gòu)建內(nèi)外監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)，延伸反腐監(jiān)督觸角。一方面，充分發(fā)揮制度的剛性監(jiān)督作用和管人管事的機(jī)制作用，通過建立完善食品安全監(jiān)督方面的規(guī)章制度，確保工作目標(biāo)的落實(shí)。如制定《流通環(huán)節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量和食品安全專項整治工作責(zé)任追究辦法》、《食品市場巡查工作制度》、《食品安全工作職責(zé)》、《行政效能過錯責(zé)任追究實(shí)施辦法》等制度，推進(jìn)依法行政。另一方面，充分發(fā)揮外部監(jiān)督作用，通過采取聘請廉政行政監(jiān)督員、開展“行風(fēng)熱線”上線活動、局長接訪日、召開行政廉政監(jiān)督員會議、開通電子郵箱、公布食品監(jiān)管舉報電話等多種舉措，進(jìn)一步擴(kuò)大群眾的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，廣開言路，聽民聲，察民意，知民情，進(jìn)一步在全社會創(chuàng)造一個人民群眾敢于監(jiān)督、善于監(jiān)督、能夠監(jiān)督食品安全的良好氛圍。

（三）監(jiān)察部門必須充分發(fā)揮懲處職能作用。

在市場食品安全監(jiān)管工作中，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)要始終保持查處違紀(jì)違法案件的高壓態(tài)勢，通過實(shí)施責(zé)任追究、引咎辭職、末位淘汰等舉措，以反腐實(shí)際成效取信于民。對監(jiān)管不到位、有不作為行為的工商人員，給予嚴(yán)肅處理，直至開除公職；對徇私枉法、包庇縱容、瀆職失職行為，造成嚴(yán)重后果的除追究有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任外，還要追究主要負(fù)責(zé)人的行政、刑事責(zé)任。同時，監(jiān)察部門還要通過查處抓典型，形成人人想干事、謀大事、成大事的積極向上氛圍，從而有力推動食品安全監(jiān)管工作的深入開展。

篇4

為認(rèn)真貫徹執(zhí)行國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量和食品安全專項整治工作電視電話會議精神和《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》、《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》等法律法規(guī)規(guī)定,加強(qiáng)農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)管,切實(shí)解決當(dāng)前農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全存在的突出問題，確保農(nóng)產(chǎn)品安全生產(chǎn)和放心消費(fèi),根據(jù)國務(wù)院和省、市、縣人民政府的統(tǒng)一部署,結(jié)合我縣“五放心”工程建設(shè)要求,決定自8月下旬至12月底在全縣開展為期4個月的農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全和農(nóng)資經(jīng)營專項整治行動,現(xiàn)將有關(guān)事項安排如下：

一、總體目標(biāo)和要求

堅持查生產(chǎn)與市場相結(jié)合、查農(nóng)產(chǎn)品與農(nóng)業(yè)投入品相結(jié)合，突出以水產(chǎn)、畜禽養(yǎng)殖和農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場為重點(diǎn)領(lǐng)域，以蔬菜、食用筍、畜禽、水產(chǎn)品、果品等食用農(nóng)產(chǎn)品和認(rèn)證農(nóng)產(chǎn)品為重點(diǎn)產(chǎn)品，以實(shí)施農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)記錄制度、查處農(nóng)業(yè)投入品違規(guī)使用為重點(diǎn)環(huán)節(jié)。通過對重點(diǎn)產(chǎn)品、重點(diǎn)單位、重點(diǎn)區(qū)域、重點(diǎn)問題的集中整治，集中打擊生產(chǎn)銷售禁用農(nóng)藥、獸藥、飼料添加劑和化學(xué)物質(zhì)行為，嚴(yán)肅查處違法案件，加強(qiáng)對農(nóng)民的宣傳教育和培訓(xùn),進(jìn)一步規(guī)范農(nóng)業(yè)生產(chǎn)用藥和農(nóng)資生產(chǎn)、經(jīng)營行為。建立健全農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)過程中的生產(chǎn)記錄、包裝、標(biāo)識管理及農(nóng)產(chǎn)品在包裝、保鮮、貯存、運(yùn)輸中保鮮劑、防腐劑、添加劑的使用等各項保障制度。到今年年底，全縣農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社及認(rèn)證農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)基地基本建立農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)記錄，獲證農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、經(jīng)營、包裝標(biāo)識等進(jìn)一步規(guī)范；農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場100納入質(zhì)量安全監(jiān)測范圍；農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)基地、規(guī)模種植養(yǎng)殖場、農(nóng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化示范區(qū)（場）使用違禁農(nóng)藥獸藥和飼料添加劑問題基本解決。發(fā)展直營、加盟農(nóng)資連鎖門店100家，農(nóng)資配送率達(dá)到70以上，市場占有率達(dá)到50以上，80以上農(nóng)資經(jīng)營店建立“兩帳兩票”和“一卡一書”制度；蔬菜、畜禽、水產(chǎn)品農(nóng)藥獸藥殘留超標(biāo)率及檢出率進(jìn)一步下降，杜絕違規(guī)生產(chǎn)、銷售和使用甲胺磷、對硫磷、甲基對硫磷、久效磷、磷胺等5種高毒農(nóng)藥。

二、主要整治任務(wù)

（一）開展農(nóng)資市場檢查。會同工商管理等部門清理農(nóng)資經(jīng)營主體資格，嚴(yán)格市場準(zhǔn)入，嚴(yán)肅查處無證、照經(jīng)營違法行為，堅決取締非法掛靠轉(zhuǎn)讓主體資格和超范圍經(jīng)營行為；配合供銷部門積極推進(jìn)農(nóng)資連鎖經(jīng)營，初步建立農(nóng)資流通企業(yè)信用檔案制度和質(zhì)量保障賠償機(jī)制。結(jié)合“綠劍”秋季執(zhí)法行動，按照“五不放過”的原則，加強(qiáng)執(zhí)法檢查，嚴(yán)厲打擊違法生產(chǎn)、經(jīng)營甲胺磷、對硫磷、甲基對硫磷、久效磷、磷胺五種禁用農(nóng)藥行為;嚴(yán)厲打擊生產(chǎn)銷售非法獸藥產(chǎn)品行為;嚴(yán)厲打擊添加“蛋白精”、三聚氰胺、三聚氰酸、羥甲基羧基氮、脲醛樹脂、過碳酰胺等違禁化工產(chǎn)品的飼料行為；配合工商部門加強(qiáng)對農(nóng)資廣告的審查，嚴(yán)肅查處虛假違法農(nóng)資廣告的行為。

（二）開展生產(chǎn)環(huán)節(jié)農(nóng)業(yè)投入品檢查。以農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)基地、規(guī)模種植養(yǎng)殖場、農(nóng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化示范區(qū)（場）及認(rèn)證農(nóng)產(chǎn)品基地為重點(diǎn)，結(jié)合水稻“兩遷”害蟲為主的晚稻重大病蟲防控工作，查處水稻、蔬菜、食用筍、果品等種植環(huán)節(jié)使用禁限用農(nóng)藥，食用菌生產(chǎn)、包裝使用熒光增白劑等行為；查處畜禽養(yǎng)殖環(huán)節(jié)使用“瘦肉精”、萊克多巴胺、蘇丹紅、禁用獸藥等化學(xué)物質(zhì)的行為；查處水產(chǎn)品養(yǎng)殖過程使用氯霉素、硝基呋喃、孔雀石綠、己烯雌酚等禁用藥物行為。

（三）開展農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場檢查。重點(diǎn)檢查農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場質(zhì)量安全監(jiān)管工作制度建設(shè)和落實(shí)情況，督促農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場切實(shí)做到“四有”：即“有一位市場領(lǐng)導(dǎo)分管農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)管工作，有一位農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)管工作聯(lián)系人，有一個市場設(shè)立或委托的質(zhì)量安全檢測機(jī)構(gòu)，配備符合規(guī)定的檢測設(shè)備與經(jīng)過培訓(xùn)的檢測技術(shù)人員，有一套農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)管的組織管理與運(yùn)行制度”。對制度不健全、“四有”不到位，內(nèi)部質(zhì)量控制機(jī)制不完善的，必須督促市場進(jìn)一步落實(shí)。同時，加強(qiáng)對批發(fā)市場農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量檢測工作的指導(dǎo)和監(jiān)督，在農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場入市農(nóng)產(chǎn)品自檢基礎(chǔ)上，對批發(fā)市場農(nóng)產(chǎn)品開展動態(tài)抽檢，及時處理檢測中發(fā)現(xiàn)的問題。

（四）開展農(nóng)產(chǎn)品包裝和標(biāo)識檢查。開展對農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)和農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織的生產(chǎn)記錄和包裝標(biāo)識檢查，推行農(nóng)產(chǎn)品包裝和標(biāo)識制度。強(qiáng)化對無公害農(nóng)產(chǎn)品、綠色食品和有機(jī)食品的監(jiān)督管理。加強(qiáng)產(chǎn)地監(jiān)測和對進(jìn)入市場銷售認(rèn)證產(chǎn)品資質(zhì)的確認(rèn)，保證“三品”產(chǎn)品質(zhì)量，維護(hù)“三品”的品牌形象。組織農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全可追溯制度的試點(diǎn)工作，規(guī)范農(nóng)業(yè)龍頭企業(yè)、專業(yè)合作社、無公害農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)示范基地、種養(yǎng)大戶生產(chǎn)檔案記錄，實(shí)行產(chǎn)地編碼，建立產(chǎn)地農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量可追溯信息查詢平臺，推動全縣農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全可追溯制度建設(shè)。

三、行動步驟

專項整治行動自8月下旬至年底,分三個階段組織實(shí)施。

(一)組織準(zhǔn)備階段(8月24日至8月31日)

深入學(xué)習(xí)領(lǐng)會國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的重要指示精神,統(tǒng)一思想認(rèn)識,明確指導(dǎo)思想、目標(biāo)任務(wù)、整治重點(diǎn)和工作任務(wù)。成立組織領(lǐng)導(dǎo)工作機(jī)構(gòu)，明確職責(zé)分工，結(jié)合實(shí)際研究制定整治行動方案和專項整治計劃。通過報紙、廣播、電視等媒體及舉辦專欄、專題訪談等形式,宣傳農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全專項整治行動,宣傳《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》、《特別規(guī)定》等法律法規(guī),充分利用12316投訴舉報電話,形成農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全工作全社會廣泛關(guān)注、積極支持、共同參與的良好氛圍。

(二)行動實(shí)施階段(9月1日至12月15日)

組織對轄區(qū)內(nèi)相關(guān)重點(diǎn)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)進(jìn)行集中普查,并對集中普查情況進(jìn)行登記建檔,做好調(diào)查摸底工作。在此基礎(chǔ)上,精心組織力量,橫向聯(lián)合、縱向聯(lián)動、多管齊下、合力攻堅,進(jìn)行聲勢浩大的專項整治行動。并結(jié)合整治,進(jìn)一步建立和完善打扶結(jié)合、著力治本的長效監(jiān)管機(jī)制。具體活動安排：

1、9月1日－9月10日組織農(nóng)產(chǎn)品和農(nóng)業(yè)投入品抽檢。農(nóng)產(chǎn)品以抽檢生產(chǎn)基地的果、蔬、茶葉等產(chǎn)品為主；農(nóng)業(yè)投入品以抽檢主要批發(fā)單位的肥料、農(nóng)藥等主要品種為主，對嚴(yán)重質(zhì)量不合格產(chǎn)品公示曝光。

2、9月11日－9月30日農(nóng)業(yè)局執(zhí)法大隊偕同農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化

辦公室組織對農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)基地、批發(fā)市場、專業(yè)合作組織的生產(chǎn)檔案、質(zhì)量管理制度、農(nóng)業(yè)投入品使用、包裝與認(rèn)證標(biāo)識使用、產(chǎn)品自檢等情況進(jìn)行檢查，查處使用甲胺磷、瘦肉精等國家明令禁止藥物行為。3、10月1日－10月31日組織農(nóng)資執(zhí)法檢查。整頓農(nóng)資經(jīng)營主體和農(nóng)資廣告，由工商部門嚴(yán)肅查處無照經(jīng)營、非法掛靠轉(zhuǎn)讓主體資格、超范圍經(jīng)營和虛假違法農(nóng)資廣告的行為。農(nóng)業(yè)局執(zhí)法大隊查處生產(chǎn)經(jīng)營擅自修改標(biāo)簽、冒證套證、假冒偽劣、國家明令禁止的甲胺磷等5種高毒農(nóng)藥行為。供銷部門推進(jìn)農(nóng)資連鎖工作，提高連鎖店配送率，督促經(jīng)營店建立“兩帳兩票、一卡一書”制度，農(nóng)業(yè)局執(zhí)法大隊嚴(yán)格審查配送農(nóng)資的產(chǎn)品規(guī)范和質(zhì)量。

4、11月1日－11月30日組織獸藥、飼料執(zhí)法檢查。農(nóng)業(yè)局執(zhí)法大隊查處無獸藥經(jīng)營許可證經(jīng)營獸藥行為，不按國家強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)使用原料、添加劑行為，經(jīng)營假劣獸藥、飼料和使用國家禁用藥物行為；工商部門查處無照、超范圍經(jīng)營獸藥行為。

5、12月1日－12月15日組織《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》等農(nóng)業(yè)法律和農(nóng)技知識下鄉(xiāng)宣傳和培訓(xùn)，并對前期整治情況進(jìn)行回頭看。

(三)總結(jié)提高階段(12月16日至12月31日)

縣農(nóng)業(yè)局屬有關(guān)單位對專項整治工作進(jìn)行分析總結(jié),于12月5日前報縣農(nóng)業(yè)局農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全和農(nóng)資專項整治工作小組。

四、保障措施與工作要求

(一)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo),落實(shí)責(zé)任。縣農(nóng)業(yè)局成立農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全和農(nóng)資專項整治工作小組,由局長任組長,分管副局長任副組長，各科（站）負(fù)責(zé)人為成員,辦公室設(shè)在執(zhí)法大隊。縣農(nóng)業(yè)局屬各單位要建立健全相關(guān)工作機(jī)制,根據(jù)本行動方案,提出具體的整治任務(wù)和目標(biāo)，明確工作職責(zé)。

（二）強(qiáng)化抽查，嚴(yán)格執(zhí)法。加大對農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)基地、農(nóng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化示范區(qū)、農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場的監(jiān)測和監(jiān)督抽查力度，擴(kuò)大監(jiān)測范圍，增加監(jiān)測頻率，及時監(jiān)測結(jié)果。對專項整治中查出問題的生產(chǎn)者、經(jīng)營者及產(chǎn)品要依法予以處理，并追溯問題的源頭。加強(qiáng)農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法與刑事司法的銜接，做到事實(shí)沒有查清的不放過，不合格產(chǎn)品的源頭和流向沒有查明的不放過，相關(guān)責(zé)任人沒有依法處理的不放過，該移送司法機(jī)關(guān)沒有移送的不放過，確保執(zhí)法力度到位，確保執(zhí)法公開、公平、公正。

(三)加強(qiáng)協(xié)調(diào),密切配合。縣農(nóng)業(yè)局屬各有關(guān)科站要圍繞本次專項整治的工作目標(biāo)和重點(diǎn),充分履行職能,各司其職,各負(fù)其責(zé),做到令行禁止,密切配合,搞好銜接。同時,要與工商、質(zhì)監(jiān)、供銷、經(jīng)貿(mào)、衛(wèi)生等部門加強(qiáng)聯(lián)系，形成聯(lián)動工作機(jī)制。整治行動中,凡發(fā)現(xiàn)違反《特別規(guī)定》的行為,屬于其他監(jiān)督管理部門職責(zé)的,應(yīng)當(dāng)按照程序立即書面通知并移交有權(quán)處理的監(jiān)督管理部門處理。其它部門移交的案件農(nóng)業(yè)部門應(yīng)當(dāng)立即處理,不得推諉，并將處理結(jié)果及時反饋移交部門。要認(rèn)真實(shí)施農(nóng)產(chǎn)品的質(zhì)量追溯和召回制度,實(shí)行農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量信用等級分類監(jiān)管,逐步形成失信懲戒機(jī)制。

篇5

所謂非關(guān)稅壁壘是指關(guān)稅以外的所有對貿(mào)易自由流動產(chǎn)生扭曲或限制作用的措施，包括但不限于海關(guān)估價、進(jìn)口許可證規(guī)則、補(bǔ)貼、投資的出口實(shí)績要求、限制政府采購國產(chǎn)貨、可兼容的標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、健康和安全管理規(guī)范、標(biāo)簽法規(guī)、檢驗(yàn)和測試要求以及對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的缺乏。WTO非關(guān)稅壁壘采取了兩種規(guī)制辦法：一是要求WTO成員承擔(dān)履行透明度的義務(wù)，確保貿(mào)易伙伴獲得有關(guān)可能構(gòu)成貿(mào)易壁壘的此類措施的信息：二是除了GATT限制WTO成員在具體的情形下使用非關(guān)稅壁壘以外，還針對各主要的非關(guān)稅壁壘達(dá)成了一系列的專門協(xié)議，加以控制。盡管如此，人類發(fā)現(xiàn)和創(chuàng)造新的貿(mào)易保護(hù)主義工具似乎是一個永無止境的過程。

所有非關(guān)稅壁壘中對我國海產(chǎn)品出口最具限制性的是技術(shù)性貿(mào)易壁壘。近年來，發(fā)達(dá)國家針對水海產(chǎn)品輸入的技術(shù)壁壘不斷增多。由于環(huán)境、健康和對國內(nèi)市場保護(hù)因素，世界主要國家針對水海產(chǎn)品設(shè)置的技術(shù)壁壘不斷增加。2001年初歐盟因從我國出口的農(nóng)產(chǎn)品中檢出氯霉素超標(biāo)，禁止我國動物源性產(chǎn)品進(jìn)入，使我國出口至歐盟的水海產(chǎn)品蒙受巨大損失，以廣東省為例，2002年僅出口98.795美元，比2001年大幅下降83.5％。雖然歐盟陸續(xù)解除了禁令，但檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)仍然較高，廣東水海產(chǎn)品出口歐盟艱難。海關(guān)統(tǒng)計顯示，2003年廣東出口歐盟水海產(chǎn)品175萬美元，雖取得恢復(fù)性增長，但僅占廣東水海產(chǎn)品出口總額的0.4％。

再如，2003年8月22日，國家質(zhì)檢總局緊急通報，美國食品與藥物管理局將對進(jìn)口小龍蝦、蟹肉和凍蝦仁等產(chǎn)品實(shí)施新的氯霉素檢測標(biāo)準(zhǔn)。12月12日，由美國食品藥品管理局(FDA)制定的食品“反恐”條例――《食品企業(yè)注冊管理條例》和《進(jìn)出口食品預(yù)先通報條例》開始實(shí)施，該兩個新條例是美國《反生物恐怖法案》(BTA)的配套法規(guī)，根據(jù)《食品企業(yè)注冊管理條例》，美國本土和對美出口的外國食品及飼料生產(chǎn)、加工、包裝、倉儲企業(yè)必須在FDA進(jìn)行登記注冊，未登記的外國食品及飼料將在入境港口遭到扣留。此前歐盟也出臺并實(shí)施了針對凍蝦等水產(chǎn)品的新檢測標(biāo)準(zhǔn)，日本也于2004年2月17日起實(shí)施《安全烤鰻生產(chǎn)企業(yè)認(rèn)證的審定、指導(dǎo)指標(biāo)》等一系列新規(guī)定，這些將直接影響到廣東省水產(chǎn)品的出口。

2006年1月1日歐盟開始實(shí)施新的《歐盟食品及飼料安全管理法規(guī)》，特別要求進(jìn)口食品必須符合新食品安全法的標(biāo)準(zhǔn)，2006年5月日本開始實(shí)施《肯定列表制度》，大大抬高了進(jìn)入日本市場的門檻。截至到2006年11月底，我出口鰻魚被日本檢出違例事件共32件，被檢出的藥殘包括孔雀石綠、硝磯呋喃、硫丹等多個品種，直接導(dǎo)致全年對日烤鰻出口下降1.2個百分點(diǎn)。

二、我國水海產(chǎn)品出口遭遇非關(guān)稅壁壘成因分析

我國海產(chǎn)品出口之所以會遭遇非關(guān)稅壁壘，我們認(rèn)為其原因應(yīng)該從外部市場環(huán)境和出口企業(yè)自身著眼進(jìn)行發(fā)掘。從我國水海產(chǎn)品對外貿(mào)易的環(huán)境來看，貿(mào)易目標(biāo)國利用WTO規(guī)則允許的例外，濫用國家對貿(mào)易的管理權(quán)利，采取貿(mào)易保護(hù)主義措施，是造成我國水海產(chǎn)品出口市場惡化的主要原因。與此同時，我國水海產(chǎn)品的出口企業(yè)在研發(fā)投入不足、產(chǎn)品創(chuàng)新不夠、認(rèn)證意識淡薄、應(yīng)訴消極等方面也誘使了貿(mào)易對象國對華實(shí)施非關(guān)稅壁壘。

(一)出口目標(biāo)國濫用非關(guān)稅貿(mào)易管理措施

在WTO多邊貿(mào)易體制下，成員方管理國際貿(mào)易的手段可以有關(guān)稅措施和非關(guān)稅措施，但是當(dāng)合法手段被用于非法目的，比如，限制或禁止另一成員的貨物或服務(wù)進(jìn)入本國市場，就會演變成為應(yīng)受譴責(zé)的關(guān)稅壁壘和非關(guān)稅壁壘。從廣義上來看，非關(guān)稅壁壘涵蓋了除征收關(guān)稅以外的一切非法措施。根據(jù)GATT的要求，一切非關(guān)稅措施都應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為關(guān)稅措施，也即非關(guān)稅措施關(guān)稅化。不過，由于WTo相關(guān)規(guī)則本身的例外條款，比如，數(shù)量限制的取消僅僅是一般性的，允許存在例外。換言之，在特定情形之下，非關(guān)稅措施仍然具有合法性。只是當(dāng)它們被濫用之時才被界定為非關(guān)稅措施壁壘，轉(zhuǎn)化為非法的、應(yīng)予以取締的措施。

非關(guān)稅貿(mào)易管理措施往往被WTO成員濫用。技術(shù)性貿(mào)易壁壘與其他非關(guān)稅壁壘如進(jìn)口配額、許可證等相比，不僅隱蔽地回避了分配不合理、歧視性等分歧，而且各種技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)極為復(fù)雜，往往使出口國難以應(yīng)付和適應(yīng)技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施對國別沒有限制，一視同仁，不存在配額問題。而技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施是以高科技基礎(chǔ)上的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)的，科技水平不高的發(fā)展中國家對此難以作出判斷。一些技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)還具有不確定性而且涉及面很廣，令人無從談起，無法把握，很難全面顧及。更何況把貿(mào)易保護(hù)的實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)移到人類健康保護(hù)上，因此有更大的隱蔽性和欺騙性。由于技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施具有不確定性和可塑性，因此在具體實(shí)施和操作時很容易被發(fā)達(dá)國家用來對外國產(chǎn)品制定針對性的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，可以對進(jìn)口產(chǎn)品隨心所欲地刁難和抵制，從而具備了實(shí)施靈活性的特點(diǎn)。這也是我國水海產(chǎn)品的出口容易遭遇以技術(shù)性貿(mào)易壁壘為主要表現(xiàn)形式的非關(guān)稅壁壘的重要原因。

(二)技術(shù)性貿(mào)易壁壘花樣翻新趨于嚴(yán)格

技術(shù)性壁壘形態(tài)各異，表現(xiàn)形式極其多樣，涵蓋范圍極其廣泛。從產(chǎn)品范圍看，技術(shù)性貿(mào)易壁壘不僅涉及與人類健康有關(guān)的資源環(huán)境等初級產(chǎn)品，而且涉及所有的中間產(chǎn)品和工業(yè)制成品，產(chǎn)品的加工程度和技術(shù)水平越高，所受的制約和影響也越顯著；從產(chǎn)品來看，包括研究開發(fā)、生產(chǎn)、加工、包裝、運(yùn)輸、銷售和消費(fèi)以及處置等整個生命周期：從領(lǐng)域來看，已從有形商品擴(kuò)展到金融、信息等服務(wù)貿(mào)易、投資、知識產(chǎn)權(quán)及環(huán)境保護(hù)等各個領(lǐng)域。技術(shù)性貿(mào)易壁壘的表現(xiàn)形式極具廣泛性，既涉及國際或區(qū)域性協(xié)議、國家法律、法令、規(guī)定、要求、指南、準(zhǔn)則、程序等強(qiáng)制性的措施，也包括非政府組織等制定的狹義的自愿性措施等方方面面。

許多國家特別是發(fā)達(dá)國家制定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與法規(guī)越來越嚴(yán)格，而且數(shù)量也不斷增加。一些國家制定了極為繁瑣的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，既有產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，也有試驗(yàn)檢驗(yàn)方法標(biāo)準(zhǔn)和安全標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)性貿(mào)易壁壘的波及、仿效和擴(kuò)散效應(yīng)越來越明顯。一般來說，一旦技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施影響貿(mào)易，其波及度較之于關(guān)稅和一般非關(guān)稅壁壘更為廣泛和深遠(yuǎn)。許多技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施可能直接導(dǎo)致限制甚至禁止進(jìn)口。某一產(chǎn)品實(shí)施了技術(shù)性貿(mào)易壁壘，很容易擴(kuò)大開來，波及相關(guān)產(chǎn)品甚至整個產(chǎn)業(yè)。在技術(shù)性貿(mào)易壁壘實(shí)踐中，一國實(shí)施的技術(shù)性貿(mào)易壁壘較易引起他國仿效。技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施較易產(chǎn)生連鎖反應(yīng)，從一國擴(kuò)展到多國甚至全球。

科技進(jìn)步和技術(shù)創(chuàng)新的深入對技術(shù)性貿(mào)易壁壘發(fā)展的影響越來越大。隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步及技術(shù)創(chuàng)新的深入，新的技術(shù)法規(guī)和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不斷涌現(xiàn)。技術(shù)創(chuàng)新使檢測設(shè)備、手段和方法更加先進(jìn)，一些國家尤其是發(fā)達(dá)國家運(yùn)用技術(shù)性貿(mào)易壁壘的水平越來越高，技術(shù)性貿(mào)易壁壘的技術(shù)含量不斷提高，對

進(jìn)口產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定越來越細(xì)，越來越嚴(yán)格和苛刻。比如，日本的技術(shù)性貿(mào)易壁壘既涉及國際標(biāo)準(zhǔn)，又有獨(dú)自擬定的更加嚴(yán)格的法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)。日本的技術(shù)法規(guī)繁多，其中只有極少數(shù)技術(shù)法規(guī)與國際標(biāo)準(zhǔn)相一致。當(dāng)外國商品進(jìn)入日本市場時，不僅要求其符合國際標(biāo)準(zhǔn)，還要求與日本的標(biāo)準(zhǔn)相吻合，讓一般發(fā)展中國家望塵莫及。日本通過技術(shù)法規(guī)、認(rèn)證制度、檢驗(yàn)檢疫要求以及標(biāo)準(zhǔn)等對進(jìn)口商品進(jìn)行嚴(yán)格管制。近年來，日本技術(shù)性貿(mào)易壁壘呈不斷加強(qiáng)的趨勢，出臺了一系列法律法規(guī)，特別是對農(nóng)產(chǎn)品和食品進(jìn)口實(shí)施更加嚴(yán)格的管理，甚至幾近苛刻。如：農(nóng)藥殘留問題；關(guān)于《食品衛(wèi)生法》修正案：關(guān)于頻繁實(shí)施命令檢查的問題：關(guān)于食品原產(chǎn)地標(biāo)簽的要求；關(guān)于《化學(xué)物質(zhì)控制法》修正案；關(guān)于《食品衛(wèi)生法實(shí)施條例》的修訂等。日本厚生省規(guī)定食品中不得含有有害、有毒物質(zhì)，嚴(yán)格控制食品中的藥物殘留、放射性殘留和重金屬殘留。1968年日本制定了第一批農(nóng)藥最高殘留限量(MRL)，那時僅對5種農(nóng)藥設(shè)定了最高限量，1978年增添了26種農(nóng)藥的最高殘留限量，1997年對161種農(nóng)藥設(shè)定了8000個最高殘留限量。目前，日本已對229種農(nóng)藥和1 30種農(nóng)產(chǎn)品制定了近9000種限量標(biāo)準(zhǔn)，并配合以嚴(yán)格的檢驗(yàn)檢疫制度和苛刻的標(biāo)簽制度與包裝要求。

(三)我國水海產(chǎn)品出口企業(yè)自身存在問題

首先，我國水海產(chǎn)品出口與產(chǎn)業(yè)具有相對的弱質(zhì)性。2006年，我國水海產(chǎn)品出口繼續(xù)保持近年來的良好增長勢頭，全年出口89.7億美元，增長(對2005年同比)19.0％，遠(yuǎn)高于同期農(nóng)產(chǎn)品出口總體增速14.1％：占我農(nóng)產(chǎn)品出口總額的28.9％，繼續(xù)保持第一大出口農(nóng)產(chǎn)品地位，全年對農(nóng)產(chǎn)品出口總體增速拉動超過5個百分點(diǎn)。但由于我國總體的科技發(fā)展水平相對落后，許多出口產(chǎn)品的技術(shù)含量低、質(zhì)量不高。相對于國外同類產(chǎn)品的生產(chǎn)技術(shù)、產(chǎn)品質(zhì)量與標(biāo)準(zhǔn)的不斷提高，我國出口產(chǎn)品的弱質(zhì)性就會明顯地表現(xiàn)出來。據(jù)有關(guān)方面的資料顯示，近年來，我國近海及淡水養(yǎng)殖產(chǎn)區(qū)污染加重，為了在較差的環(huán)境下控制疫病，實(shí)現(xiàn)飼養(yǎng)的高效率，有些養(yǎng)殖戶在生產(chǎn)中施用藥物和激素。2005年以來，香港食物環(huán)境衛(wèi)生署在我出口鰻魚、多寶魚、桂花魚、鯉魚、鯇魚等水產(chǎn)品中多次驗(yàn)出含孔雀石綠，嚴(yán)重影響了我水海產(chǎn)品的國際聲譽(yù)。

其次，我國許多水海產(chǎn)品出口企業(yè)法規(guī)意識、標(biāo)準(zhǔn)意識和認(rèn)證意識還比較淡薄，更缺乏國外有關(guān)技術(shù)性貿(mào)易壁壘方面的信息，致使許多出口產(chǎn)品包括其生產(chǎn)條件、工藝和方法達(dá)不到國際或國外的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。即使一些產(chǎn)品有質(zhì)量，但由于缺乏認(rèn)證，仍然不能進(jìn)入一些國家同類產(chǎn)品的主流市場。目前我國養(yǎng)殖類產(chǎn)品的出口方面所遭遇的技術(shù)性限制，多半是由于這方面的原因所造成的。

三、我國海產(chǎn)品出口應(yīng)對非關(guān)稅壁壘的策略

(一)建立非關(guān)稅壁壘追蹤體系

我國應(yīng)該跟蹤調(diào)查，注意外貿(mào)目標(biāo)國的非關(guān)稅壁壘措施。特別是主要貿(mào)易伙伴國的相關(guān)產(chǎn)品的非關(guān)稅壁壘動態(tài)信息，可以為我們了解和掌握哪些產(chǎn)品和行業(yè)在何時可能遭遇國外的非關(guān)稅壁壘，提供重要的依據(jù)。當(dāng)企業(yè)遭遇非關(guān)稅壁壘時，應(yīng)當(dāng)能獲得解決非關(guān)稅壁壘問題的咨詢服務(wù)。這些咨詢服務(wù)的提供，應(yīng)建立在對以往案例的深入研究基礎(chǔ)上，具有現(xiàn)實(shí)的可操作性。在對以往應(yīng)對案例深入分析和積累的基礎(chǔ)上，廣泛調(diào)查企業(yè)(行業(yè))、有關(guān)背景的具體情況，由相關(guān)的咨詢專家和咨詢顧問結(jié)合兩者設(shè)計最佳的應(yīng)對方案，并對方案的實(shí)施給予全程的協(xié)助和指導(dǎo)。向企業(yè)提供必要的法律支持。在應(yīng)對方案的實(shí)施過程中，向企業(yè)提供必需的法律人才和依據(jù)相關(guān)國內(nèi)、國際法規(guī)解決問題的方法，協(xié)助企業(yè)進(jìn)行應(yīng)訴中的取證、法庭辯論、上訴策略的制定等活動。

對于我國水海產(chǎn)品出口而言，我們應(yīng)該研究進(jìn)口國的水海產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，制定與國際接軌的農(nóng)業(yè)操作規(guī)范，及時調(diào)整質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，從提高自身產(chǎn)品質(zhì)量和競爭力入手，積極主動應(yīng)對國外技術(shù)壁壘；面對國外貿(mào)易壁壘，企業(yè)要及時、充分了解進(jìn)口國相關(guān)法律政策規(guī)定，建立完善、規(guī)范的現(xiàn)代財務(wù)會計制度和會計資料，團(tuán)結(jié)作戰(zhàn)，形成同盟，積極應(yīng)對，爭取有利結(jié)果。

篇6

〔關(guān)鍵詞〕 大規(guī)模侵權(quán)事件，未來侵權(quán)債權(quán)，公司法人格否認(rèn)理論，營業(yè)轉(zhuǎn)讓，新繼受人責(zé)任制度

〔中圖分類號〕D913.99 〔文獻(xiàn)標(biāo)識碼〕A 〔文章編號〕1004-4175（2015）06-0123-06

現(xiàn)代工業(yè)社會給人類生活帶來便利的同時，各種風(fēng)險隨之相伴而生，產(chǎn)品缺陷、環(huán)境污染、生產(chǎn)安全等事故頻發(fā)，此類事件一般所涉受害者眾，損害后果亦重，因此，謂之為大規(guī)模侵權(quán)事件。2008年三鹿問題奶粉事件①發(fā)生后，大規(guī)模侵權(quán)事件導(dǎo)致的企業(yè)破產(chǎn)引起學(xué)界廣泛關(guān)注，大部分學(xué)者主張賦予侵權(quán)債權(quán)在破產(chǎn)分配順序中以優(yōu)先地位，②這些觀點(diǎn)對于保護(hù)現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)人③無疑具有積極的現(xiàn)實(shí)意義。而民事侵權(quán)損害具有不確定性和潛伏性，一部分侵權(quán)債權(quán)在企業(yè)終止后一定時間才出現(xiàn)損害問題，根據(jù)侵權(quán)法的規(guī)則無法及時認(rèn)定因果關(guān)系，對這部分未來侵權(quán)債權(quán)人的利益保護(hù)在現(xiàn)行立法中難以找到依據(jù)。為此，本文以三鹿問題奶粉事件為例，梳理我國大規(guī)模侵權(quán)事件的民事賠償程序，歸納分析我國未來侵權(quán)債權(quán)面臨的主要問題，探尋對未來侵權(quán)債權(quán)人法律保護(hù)的法理依據(jù)，借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，提出對相關(guān)立法進(jìn)行改革的幾點(diǎn)建議，以拋磚引玉，引起學(xué)界對這一問題更多的關(guān)注和思考。

一、目前大規(guī)模侵權(quán)事件的主要民事賠償程序

三鹿問題奶粉事件作為近年大規(guī)模侵權(quán)事件的典型事例，其民事賠償程序具有代表性，以下對這一賠償程序作一集中梳理。

（一）政府先行墊付患兒醫(yī)療費(fèi)用。2008年6月28日，位于蘭州市的第一醫(yī)院收治了首例患“腎結(jié)石”病癥的嬰幼兒，隨后短短兩個多月，該醫(yī)院收治的患嬰人數(shù)就迅速擴(kuò)大到14名。據(jù)家長們反映，孩子從出生起就一直食用河北石家莊三鹿集團(tuán)產(chǎn)的三鹿嬰幼兒奶粉。7月中旬，甘肅省衛(wèi)生廳接到醫(yī)院嬰兒泌尿結(jié)石病例報告后，隨即展開了調(diào)查，并報告衛(wèi)生部。截至2008年11月27日8時，全國累計報告因食用三鹿牌奶粉和其他個別問題奶粉導(dǎo)致泌尿系統(tǒng)出現(xiàn)異常的患兒29.4萬人。2008年9月到2008年12月，由各級政府先行墊付醫(yī)療費(fèi)用，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，給醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供補(bǔ)助。

（二）政府牽頭確定民事賠償方案。2008年12月，由衛(wèi)生部牽頭成立的問題奶粉賠償調(diào)查小組擬定民事賠償方案，政府和三鹿集團(tuán)等22家問題奶粉企業(yè)共同承擔(dān)40億元。其中，26億元的檢查費(fèi)用由政府負(fù)擔(dān)，其余的資金則由22家問題奶粉企業(yè)按各自品牌產(chǎn)品確診患兒數(shù)量、產(chǎn)品市場占有率、產(chǎn)品三聚氰胺檢測結(jié)果等綜合考慮進(jìn)行分配，其中三鹿集團(tuán)支付9億元左右，用于支付患病嬰幼兒的治療和賠償費(fèi)用。賠償方案中還有一項總額為2億元的醫(yī)療賠償基金，受中國乳制品工業(yè)協(xié)會委托，由中國人壽保險公司進(jìn)行管理和運(yùn)作。從2009年1月起，根據(jù)衛(wèi)生部等相關(guān)部門出具的醫(yī)學(xué)鑒定證明，基金向因食用問題奶粉而患上五類相關(guān)疾病的患兒支付相關(guān)的醫(yī)療費(fèi)用，直至患兒年滿18周歲。

（三）債權(quán)人向法院申請啟動破產(chǎn)程序。2008年12月30日，債權(quán)人石家莊商業(yè)銀行和平西路支行向石家莊市中級人民法院提出了對被申請人（債務(wù)人）石家莊三鹿集團(tuán)股份有限公司進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請，三鹿集團(tuán)進(jìn)入破產(chǎn)程序。2009年12月28日，石家莊中院作出裁定，終結(jié)已無財產(chǎn)可分配的三鹿集團(tuán)的破產(chǎn)程序。同日，首起三鹿賠償訴訟在北京市順義區(qū)人民法院開庭審理，三鹿的人向法庭出示了石家莊市中級人民法院所作出的裁定，三鹿集團(tuán)對普通債權(quán)的清償率為零。這意味著，結(jié)石患兒無法從三鹿獲得任何賠償。〔1 〕

（四）破產(chǎn)事宜及侵權(quán)債權(quán)的后續(xù)清償。法院宣告三鹿集團(tuán)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，三鹿集團(tuán)馬上托管三元幾條生產(chǎn)線開始生產(chǎn)。進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，北京三元集團(tuán)有限公司與河北三元食品有限公司組成聯(lián)合體作為有關(guān)政府部門指定的戰(zhàn)略重組方競拍三鹿集團(tuán)，最終獲得三鹿集團(tuán)的土地使用權(quán)、7～8家核心工廠、原有的生產(chǎn)技術(shù)、健全的經(jīng)營團(tuán)隊、銷售渠道、銷售市場。但是，直至2013年7月，三元對三鹿集團(tuán)的產(chǎn)能利用率不足五成，多家工廠處于停工或半停工狀態(tài)。由于雙方強(qiáng)勢業(yè)務(wù)完全不同，受“三聚氰胺”事件的影響，三鹿的品牌優(yōu)勢不僅不能發(fā)揮應(yīng)有的作用，反而產(chǎn)生負(fù)面效應(yīng)，導(dǎo)致銷售市場不得力，無法開足全部產(chǎn)能，不得不依靠租廠房、租庫房等方式來增加營業(yè)外收入，以此來填補(bǔ)折舊費(fèi)、維修費(fèi)用、管理費(fèi)用、人員成本等各項費(fèi)用。〔2 〕后續(xù)對侵權(quán)債權(quán)人的賠償情況，未查到相關(guān)數(shù)據(jù)或報道。

二、大規(guī)模侵權(quán)事件中未來侵權(quán)債權(quán)清償面臨的主要問題

三鹿問題奶粉給患兒帶來不同程度的損害，幸運(yùn)的是，據(jù)醫(yī)學(xué)專家推測，對食用含有三聚氰胺奶粉的患兒，成年之后不會出現(xiàn)更多的損害。但是，類似的其他產(chǎn)品責(zé)任事件、環(huán)境污染事故、安全生產(chǎn)事故的受害人未必那么幸運(yùn)，實(shí)踐中還可能出現(xiàn)大量的未來侵權(quán)債權(quán)人，如：對于使用周期年限較長的耐用消費(fèi)品、缺陷醫(yī)藥產(chǎn)品而言，產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致的損害往往發(fā)生在債務(wù)人已經(jīng)終止之后;環(huán)境污染對受害人生命健康的侵害可能緩慢發(fā)生，損害癥狀確診時企業(yè)可能已經(jīng)注銷登記，等等。相對于現(xiàn)時的侵權(quán)債權(quán)人來說，這部分未來侵權(quán)債權(quán)的清償至少面臨三方面的問題。

（一）非合意之債的性質(zhì)強(qiáng)化了未來侵權(quán)債權(quán)人的弱勢地位。根據(jù)當(dāng)事人之間是否存在合意，有合意之債與非合意之債之分，侵權(quán)之債屬于非合意之債。有學(xué)者指出，如果對合同之債的救濟(jì)體現(xiàn)為“增值”的話，那么對侵權(quán)之債的救濟(jì)就體現(xiàn)為“保值”; 〔3 〕而在侵權(quán)之債中，即使是現(xiàn)時債權(quán)人，單個消費(fèi)者也是勢單力薄，相互之間難以形成聚合力量，明顯處于弱勢地位。而未來侵權(quán)債權(quán)人由于實(shí)際損害的發(fā)生時間不一，利益訴求紛繁復(fù)雜，加之債務(wù)人企業(yè)可能已經(jīng)終止，尋求救濟(jì)的成本高昂，未來侵權(quán)債權(quán)人獲得救濟(jì)的希望非常渺茫，在清償債權(quán)中的弱勢地位更加突出。

（二）立法缺失排除了侵權(quán)索賠的法律適用。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的基本原理，侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件包括的過錯、損害、過錯和損害之間的因果關(guān)系，實(shí)際損害的存在是認(rèn)定侵權(quán)債權(quán)責(zé)任的要件。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《食品安全法》中，均只規(guī)定了對現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)的保護(hù)，潛在的、未來的損害被排除在外。破產(chǎn)法中將侵權(quán)債權(quán)作為普通債權(quán)對待，在破產(chǎn)程序中居于最后的順位，限于已經(jīng)認(rèn)定實(shí)際損害的現(xiàn)時債權(quán)人，對破產(chǎn)程序終結(jié)后新出現(xiàn)的未來債權(quán)人并未作出特殊安排，未來侵權(quán)債權(quán)的清償在現(xiàn)行立法中難覓蹤影。

（三）公司終止后侵權(quán)民事責(zé)任只針對現(xiàn)時債權(quán)設(shè)立使未來債權(quán)侵權(quán)喪失了求償依據(jù)。我國傳統(tǒng)公司法理論認(rèn)為，有限責(zé)任公司和股份有限公司受到有限責(zé)任制度的庇護(hù)，公司終止后不再承擔(dān)民事責(zé)任。實(shí)踐中也曾經(jīng)存在違反《公司登記管理條例》規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照因而公司注銷登記，從而逃避債務(wù)的情形。2005年《公司法》第十章“公司解散和清算”主要規(guī)定了公司非破產(chǎn)解散清算的內(nèi)容和程序，明確了公司解散原因出現(xiàn)后，公司并不立即終止，其法人資格仍然存在，直到依法清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。強(qiáng)制解散情形下，營業(yè)資格終止，法人資格同樣要經(jīng)依法清算完畢并注銷才消滅。公司法第185條規(guī)定清算組的七項職權(quán)，④都是針對現(xiàn)時債權(quán)設(shè)立，未來侵權(quán)債權(quán)無從通知、公告?zhèn)鶛?quán)人，更無法進(jìn)行相關(guān)債權(quán)的清償，使這部分債權(quán)人求償失去了法律依據(jù)。

三、大規(guī)模侵權(quán)事件中針對未來侵權(quán)債權(quán)保護(hù)的法理依據(jù)

作為非合意之債，侵權(quán)債權(quán)相對于合同債權(quán)處于弱勢地位，而在非合意之債中，未來侵權(quán)債權(quán)相對于現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)處于更為尷尬的境地，而確定的損害必須要有確定的主體承擔(dān)責(zé)任。那么，未來侵權(quán)債權(quán)保護(hù)的法理依據(jù)究竟有哪些呢？

（一）公司法司法解釋為未來侵權(quán)債權(quán)的保護(hù)預(yù)留了適用空間。2008年公司法司法解釋（二）中確立了公司終止后要求股東承擔(dān)民事責(zé)任的法律依據(jù)，具體包括：其一，對清算有過錯的公司的股東、實(shí)際控制人，債權(quán)人有權(quán)主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。過錯包括兩種情形：一是惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，二是未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記。⑤其二，公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的。其三，公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人有權(quán)主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。⑥對此承諾的性質(zhì)，有學(xué)者主張是一種債務(wù)負(fù)擔(dān)的意思表示，該承諾經(jīng)過公示，對社會上不特定的人產(chǎn)生影響，產(chǎn)生信賴?yán)妫瑥谋Ｗo(hù)交易安全角度出發(fā)，應(yīng)認(rèn)可該承諾的效力。股東未清償侵權(quán)債務(wù)分得剩余財產(chǎn)屬于不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)當(dāng)對未來侵權(quán)債權(quán)人從分得財產(chǎn)范圍內(nèi)進(jìn)行清償，即返還不當(dāng)?shù)美！? 〕 205-210根據(jù)體系解釋，上述內(nèi)容中的債權(quán)人并未限定為合同債權(quán)人，侵權(quán)債權(quán)應(yīng)包含在內(nèi)，這為未來侵權(quán)債權(quán)人的利益保護(hù)預(yù)留了空間。

（二）確立未來侵權(quán)債權(quán)保護(hù)是公司法人格否認(rèn)理論的必然延伸。2005年公司法第一次規(guī)定了公司法人格否認(rèn)制度⑦，根據(jù)公司法條文的文義解釋，否認(rèn)公司法人人格應(yīng)當(dāng)滿足以下三個要件：第一，行為要件，指公司股東存在濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的不當(dāng)行為;第二，主觀要件，即不當(dāng)行為人的目的是逃避債務(wù);第三，損害后果，不當(dāng)行為嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人的利益。學(xué)者考證2006年1月1日到2010年12月31日期間法院的審判實(shí)踐，得出如下結(jié)論：否認(rèn)理由包括混同、資本顯著不足、過度控制、欺詐和不當(dāng)行為，其中混同是適用最多的理由;適用該規(guī)則保護(hù)的債權(quán)既涉及合同之債，又涉及侵權(quán)之債，適用的公司類型主要是有限責(zé)任公司;行為人的主觀要件和損害后果均非爭議的重點(diǎn);核心要件是審查“濫用法人格”，但國際上的一個最新發(fā)展是，即使不存在濫用情形，公司面紗也可能被刺破。比如美國的“單一商業(yè)體理論”，主要適用于公司集團(tuán)，根據(jù)該理論，只要各關(guān)聯(lián)公司之間的關(guān)系足夠緊密，無論是姐妹公司還是母子公司，都可以將它們視為一個商業(yè)體，讓它們?yōu)楸舜说膫鶆?wù)承擔(dān)責(zé)任。又如澳大利亞的“法定的刺破公司面紗規(guī)則”，即符合法定條件下，在公司集團(tuán)內(nèi)，母公司需要為子公司的破產(chǎn)交易承擔(dān)責(zé)任，以遏制利用母子公司關(guān)系金蟬脫殼的做法。該責(zé)任的追究有時間限制，即必須在子公司破產(chǎn)程序開始后的六年內(nèi)提起相關(guān)訴訟。〔5 〕這兩個理論都規(guī)定了嚴(yán)格的適用條件，是在產(chǎn)品責(zé)任和環(huán)境污染等問題日益嚴(yán)重的背景下，對公司集團(tuán)加強(qiáng)監(jiān)管的反映。對于公司集團(tuán)、股份公司濫用公司法人格的行為，從主觀要件的認(rèn)定走向客觀化的過程，更多地從公平正義的角度出發(fā)，強(qiáng)調(diào)強(qiáng)者對弱者承擔(dān)更多的責(zé)任。基于公司人格否認(rèn)制度在實(shí)踐中的發(fā)展趨勢，要求公司對未來侵權(quán)債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任有了更加堅實(shí)的基礎(chǔ)。

（三）美國繼受人責(zé)任規(guī)則為未來侵權(quán)債權(quán)保護(hù)提供了裁判思路。繼受人責(zé)任規(guī)則是美國判例法發(fā)展出來的一項規(guī)則，經(jīng)歷了兩個發(fā)展階段：（1）傳統(tǒng)繼受人責(zé)任制度。起源于19世紀(jì)后半期及20世紀(jì)早期，是指一般情況下，公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，受讓公司對轉(zhuǎn)讓公司的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，即債務(wù)不承擔(dān)規(guī)則，但是嚴(yán)格遵循該規(guī)則有違公平正義時，法官根據(jù)衡平法的精神，對符合下列四種情形之一：明示或默示約定、欺詐性轉(zhuǎn)讓、實(shí)質(zhì)合并、實(shí)質(zhì)存續(xù)，要求受讓人承擔(dān)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)。其中，后兩種情形實(shí)質(zhì)是為了簡化直接證明欺詐性轉(zhuǎn)讓存在的困難而做出的推定。（2）新繼受人責(zé)任制度。到20世紀(jì)70年代，美國法院面臨兩方面的困境：一方面越來越多的產(chǎn)品侵權(quán)事件中未來侵權(quán)債權(quán)人要求保護(hù)，另一方面包括欺詐性轉(zhuǎn)讓法和繼受人責(zé)任制度在內(nèi)的立法在實(shí)踐中常常被受讓人巧妙地加以規(guī)避，而侵權(quán)損害事實(shí)確定地已經(jīng)發(fā)生。為此，美國法院在司法實(shí)踐中創(chuàng)造性地超越對欺詐的認(rèn)定和推定，從公共政策的角度出發(fā)，進(jìn)一步發(fā)展了繼受人責(zé)任制度，提出了以產(chǎn)品存續(xù)原則⑧和事業(yè)存續(xù)原則⑨為理論基礎(chǔ)的新繼受人責(zé)任制度。對于前者，法院在判決中從產(chǎn)品嚴(yán)格責(zé)任制度的目的在于保護(hù)消費(fèi)者利益、受讓人承擔(dān)潛在侵權(quán)責(zé)任后轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的可能性、受讓人利用商譽(yù)獲利因而承擔(dān)責(zé)任的公平性三個方面，闡明了受讓人對轉(zhuǎn)讓人原先所制造和銷售的相同產(chǎn)品中存在的缺陷承擔(dān)嚴(yán)格的產(chǎn)品責(zé)任的理由。對于后者，法院指出股東存續(xù)是確定轉(zhuǎn)讓公司和受讓公司是否存在關(guān)聯(lián)性的一個因素，現(xiàn)金對價不應(yīng)該成為受讓人逃避承擔(dān)責(zé)任的借口。〔6 〕繼受人責(zé)任規(guī)則意在建立公平合理的風(fēng)險補(bǔ)償機(jī)制，在美國司法實(shí)踐中發(fā)揮了一定的作用，為我國法院審理未來侵權(quán)債權(quán)的案件提供了裁判的新思路。

四、完善大規(guī)模侵權(quán)事件中未來侵權(quán)債權(quán)保護(hù)的具體法律制度

侵權(quán)法的功能有三：補(bǔ)償功能、懲罰功能和預(yù)防功能，其中，大陸法系國家占統(tǒng)治地位的觀點(diǎn)認(rèn)為，侵權(quán)行為法的補(bǔ)償功能是唯一功能。〔7 〕 6而在大規(guī)模侵權(quán)事件中，正如德國著名法學(xué)家克里斯蒂安?馮?巴爾所稱：“大規(guī)模侵權(quán)是對侵權(quán)法的擴(kuò)展與深化” 〔8 〕8，為了減少、避免惡性事件的發(fā)生，預(yù)防功能和懲罰功能同樣有必要加強(qiáng)。在風(fēng)險潛伏的現(xiàn)代工業(yè)社會，對未來侵權(quán)債權(quán)的保護(hù)是對現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)保護(hù)的必然延伸。從公平正義的法律價值出發(fā)，為了加強(qiáng)法律保護(hù)未來侵權(quán)債權(quán)人的利益，需完善以下幾方面的制度。

（一）擴(kuò)展責(zé)任主體以保護(hù)未來侵權(quán)債權(quán)。擴(kuò)展責(zé)任主體為保護(hù)未來侵權(quán)債權(quán)增加了清償?shù)臋C(jī)會和份額。包括兩種方式：

一是依據(jù)公司法人格否認(rèn)制度，借鑒美國“單一商業(yè)體制度”、澳大利亞“法定濫用法人格規(guī)則”，只要符合法定條件，就要求母公司、子公司或姊妹公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，解決公司集團(tuán)中某公司造成的未來侵權(quán)債權(quán)的主體缺位問題。

二是借鑒美國繼受人規(guī)則，要求受讓人承擔(dān)未來侵權(quán)債權(quán)的責(zé)任。在我國企業(yè)改制實(shí)踐中，構(gòu)成實(shí)質(zhì)合并、實(shí)質(zhì)存續(xù)的營業(yè)轉(zhuǎn)讓已然存在，其中不乏逃廢債務(wù)的行為，最高人民法院曾經(jīng)創(chuàng)造性地提出了“債隨物走”原則，其實(shí)質(zhì)是擴(kuò)展了責(zé)任承擔(dān)主體。在近幾年的企業(yè)破產(chǎn)重整實(shí)踐中，營業(yè)轉(zhuǎn)讓型重整（又稱出售式重整）因其有利于對營業(yè)資產(chǎn)的有效利用，能夠充分發(fā)揮挽救企業(yè)的經(jīng)濟(jì)與社會價值，構(gòu)成了事業(yè)的實(shí)質(zhì)存續(xù)，增加了清償債務(wù)的主體，可以使債權(quán)人得到較清算更多的清償，實(shí)踐中逐步受到重視。〔9 〕三鹿奶粉事件中，從三元重組三鹿的資產(chǎn)來看，生產(chǎn)線、銷售渠道、經(jīng)營團(tuán)隊、經(jīng)營范圍這些要素有機(jī)結(jié)合，形成了具有整體性、功能性、有機(jī)性的營業(yè)資產(chǎn)，實(shí)質(zhì)上構(gòu)成“營業(yè)轉(zhuǎn)讓”，這種轉(zhuǎn)讓屬于重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。受讓人三元集團(tuán)在受讓這部分資產(chǎn)后，繼續(xù)原三鹿集團(tuán)的生產(chǎn)線所進(jìn)行的奶粉生產(chǎn)經(jīng)營活動，符合美國判例法中的“產(chǎn)品存續(xù)原則”;三元在并購三鹿集團(tuán)之后，三鹿集團(tuán)喪失了主體資格，三元的生產(chǎn)經(jīng)營是三鹿?fàn)I業(yè)活動的繼續(xù)，同時可以利用原來的銷售渠道并進(jìn)一步開拓市場，這個意義上符合美國判例法中的“事業(yè)存續(xù)原則”。如果三元繼受三鹿?fàn)I業(yè)財產(chǎn)純屬于市場配置資源的結(jié)果，那么，根據(jù)這兩個原則，三元將對未來侵權(quán)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。我國學(xué)者已經(jīng)認(rèn)識到受讓人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，表述為接手者責(zé)任：“接手者對前手銷售的缺陷產(chǎn)品所造成損害，應(yīng)當(dāng)有條件地承擔(dān)責(zé)任。其條件：一是合同約定接手者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)此項責(zé)任的;二是為逃避對前手的債務(wù)或責(zé)任的承擔(dān)而從事欺詐性的財產(chǎn)讓與行為而導(dǎo)致接手的;三是構(gòu)成對前手兼并或收購的;四是使接手者成為前手法律人格的延續(xù)的。不具備上述條件，但是接手者對因其自己在銷售后未予警示所致?lián)p害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任。” 〔7 〕 209-210

（二）明確期限和范圍以保護(hù)未來侵權(quán)債權(quán)。未來侵權(quán)債權(quán)是工業(yè)風(fēng)險社會的必然產(chǎn)物，在發(fā)達(dá)資本主義國家的相關(guān)立法中，對這些問題已確立相關(guān)的規(guī)則：第一，預(yù)留足額財產(chǎn)給股東以滿足未來債權(quán)人的訴求。如1984年美國模范公司法中規(guī)定：合法債權(quán)在公司解散公告后5年內(nèi)仍可提出，即使這些債權(quán)發(fā)生在公司解散后。債權(quán)人可以直接對公司尚未分配的財產(chǎn)提出請求，也可以在公司清算中向分得剩余財產(chǎn)的股東個人提出。我國公司法司法解釋（二）第13條規(guī)定：“在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報的債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)的，清算組應(yīng)予登記。”從文義解釋來看，公司解散清算程序終結(jié)后，不能申報債權(quán)。但是我國《破產(chǎn)法》第119條規(guī)定：“破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿二年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。”這里對破產(chǎn)終結(jié)時未決的債權(quán)保留了分配額進(jìn)行提存，保留的期限為破產(chǎn)程序終結(jié)之日起二年。對于未來侵權(quán)債權(quán)而言，潛在損害難以預(yù)測，數(shù)額無法確定，因此，我國立法應(yīng)通過賠償基金的途徑解決，可作出規(guī)定：公司終止后出現(xiàn)侵權(quán)債權(quán)的，債權(quán)人有權(quán)要求從賠償責(zé)任基金中支付，該權(quán)利行使的期限為公司終結(jié)之日起五年。此外，對于未來侵權(quán)債權(quán)的保護(hù)，還可通過強(qiáng)制責(zé)任保險來解決。

第二，責(zé)任承擔(dān)的范圍。由于有限責(zé)任公司和股份有限公司股東受到有限責(zé)任制度的庇護(hù)，一般以股東從公司剩余財產(chǎn)分配中分得的財產(chǎn)范圍內(nèi)予以清償，⑩以此平衡股東和債權(quán)人的利益。對于營業(yè)轉(zhuǎn)讓中受讓人的責(zé)任承擔(dān)范圍，有觀點(diǎn)建議受讓人承擔(dān)的后繼者責(zé)任的范圍應(yīng)以其在進(jìn)行資產(chǎn)收購行為時盡合理注意所能預(yù)見到的潛在侵權(quán)責(zé)任為限，而是否限制受讓人承擔(dān)責(zé)任的范圍，也取決于立法更重視保護(hù)營業(yè)受讓人的利益還是債權(quán)人的利益。〔10 〕本文對此表示贊同，對于我國目前產(chǎn)品質(zhì)量問題頻發(fā)容易導(dǎo)致大規(guī)模侵權(quán)事件中受害人利益難以保護(hù)的現(xiàn)狀，立法應(yīng)選擇側(cè)重保護(hù)債權(quán)人的利益，強(qiáng)化受讓人的責(zé)任，為此受讓人必然會事前盡職調(diào)查防范風(fēng)險，避免轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險后逃之夭夭。

（三）完善欺詐性財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓制度以保護(hù)未來侵權(quán)債權(quán)。公司欺詐性財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是一種典型的侵害債權(quán)人利益的行為，國外曾經(jīng)頒布專門立法打擊這種違背誠實(shí)信用原則的行為。如美國于1918年頒布了《統(tǒng)一欺詐性產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法案》（UFCA），1984年美國國家統(tǒng)一州法委員會頒布了《統(tǒng)一欺詐交易法》替代了之前立法，將公司欺詐性財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓分為事實(shí)欺詐和推定欺詐。在構(gòu)成要件方面，事實(shí)欺詐要求有主觀故意，由于探測公司的主觀故意比較困難，法院在司法實(shí)踐中概括出了“欺詐的征象”，推定欺詐無需證明主觀故意，如果某一行為的必然結(jié)果是妨礙、拖延、欺詐債權(quán)人，則推定該行為具有欺詐的意圖。欺詐性財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為有多種表現(xiàn)形式，具體到大規(guī)模侵權(quán)事件，如企業(yè)因違法經(jīng)營行為造成損害后果，導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)后轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)繼續(xù)經(jīng)營，可以認(rèn)定為事實(shí)欺詐;轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)本應(yīng)用來清償侵權(quán)債權(quán)，由于侵權(quán)債權(quán)的清償因債務(wù)人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而被阻斷，可構(gòu)成推定欺詐。欺詐行為屬于可撤銷行為，未來侵權(quán)債權(quán)人可申請法院予以撤銷，要求公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

我國公司法及其司法解釋對公司欺詐性財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要通過公司人格否認(rèn)制度和公司解散后清算時惡意處置公司的行為作出規(guī)定，破產(chǎn)法中規(guī)定了撤銷權(quán)，但同樣存在難以認(rèn)定主觀過錯的問題，為此，可借鑒美國立法中的推定欺詐，從而更好地保護(hù)未來侵權(quán)債權(quán)人的利益。

五、大規(guī)模侵權(quán)事件處理中的政府責(zé)任

大規(guī)模侵權(quán)債權(quán)事件中，因其涉眾較多，后果嚴(yán)重，處理不當(dāng)極易引發(fā)社會公共安全事件，因此政府積極啟動三鹿奶粉事件的民事賠償程序值得肯定。但現(xiàn)代工業(yè)社會的高風(fēng)險決定了大規(guī)模侵權(quán)事件不可避免，處理好政府和市場的關(guān)系是當(dāng)前深化經(jīng)濟(jì)體制改革的核心，要確保市場在資源配置中起決定性作用，對政府的角色定位應(yīng)理性分析。

（一）政府主動介入發(fā)揮積極的調(diào)控作用。三鹿問題奶粉事件中，政府發(fā)揮了強(qiáng)有力的調(diào)控作用。如民事賠償部分，政府首先要求三鹿集團(tuán)拿出9億元用于支付患兒醫(yī)療費(fèi)，牽頭建立賠償基金等;對經(jīng)銷商的擔(dān)憂，2008年12月19日，政府承諾將協(xié)調(diào)企業(yè)在2009年1月10日前，向經(jīng)銷商支付30%的拖欠貨款，總額約3億元;在三鹿破產(chǎn)重組問題上，主管部門積極斡旋，最終由北京三元有限公司和河北三元食品有限公司組成競拍聯(lián)合體競拍成功。這些措施很大程度上減輕了問題奶粉對社會公眾的不良影響，為相關(guān)債權(quán)人提供了政府信用擔(dān)保，對保持社會穩(wěn)定起到了積極作用。

（二）建立政府適時退出機(jī)制以便讓市場發(fā)揮決定性作用。三鹿問題奶粉事件以已逾六年，政府積極調(diào)控行為是否適當(dāng)，追蹤破產(chǎn)重組后的情況，至少帶給我們以下思考：首先，未來侵權(quán)債權(quán)的保護(hù)缺失。政府只關(guān)注現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)的保護(hù)，對未來侵權(quán)債權(quán)未涉及;其次，政府行為有越位之嫌。依據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，政府要求企業(yè)支付患兒和經(jīng)銷商債權(quán)的行為是代替破產(chǎn)管理人進(jìn)行的財產(chǎn)處分行為，且違反了破產(chǎn)法中的債權(quán)清償順序，給予現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)以超級優(yōu)先權(quán);第三，政府行為似有失當(dāng)。政府主導(dǎo)下進(jìn)行的企業(yè)重組，實(shí)際運(yùn)行情況與良好預(yù)期差距較大。對侵權(quán)債權(quán)人來說，三元對三鹿的重組構(gòu)成了實(shí)質(zhì)上的企業(yè)存續(xù)，但是三元重組行為非市場配置資源的結(jié)果，因而要求三元作為受讓人承擔(dān)三鹿侵權(quán)責(zé)任實(shí)乃勉為其難。因此，在大規(guī)模侵權(quán)事件處理中，政府仍然要堅持法律規(guī)則至上，堅持市場主體權(quán)利本位，堅持行政權(quán)力控制，堅持法定程序優(yōu)先，這樣才能發(fā)揮市場的決定性作用和更好地發(fā)揮政府作用。

注釋：

①為了敘述簡便，北京三元食品股份有限公司簡稱三元，石家莊三鹿集團(tuán)股份有限公司簡稱三鹿。

②主張賦予侵權(quán)債權(quán)優(yōu)先權(quán)的有：韓長印，韓永強(qiáng)：《債權(quán)受償順位省思――基于破產(chǎn)法的考量》，《中國社會科學(xué)》2010年第4期;馬東：《論應(yīng)當(dāng)賦予侵權(quán)債權(quán)在破產(chǎn)分配中以優(yōu)先地位》，《法學(xué)雜志》2012年第2期;王欣新，喬博娟：《論食品安全領(lǐng)域大規(guī)模人身侵權(quán)債權(quán)在破產(chǎn)程序中的清償順位》，《法治研究》2013年第11期;楊立新：《論侵權(quán)請求權(quán)的優(yōu)先權(quán)保障》，《法學(xué)家》2010年第2期等。

③根據(jù)侵權(quán)債權(quán)產(chǎn)生的時間不同，將其分為兩類：現(xiàn)時侵權(quán)債權(quán)和未來侵權(quán)債權(quán)，前者指侵權(quán)事件發(fā)生時債務(wù)人存續(xù)時已知的債權(quán)人，后者是指債務(wù)人終止后發(fā)生侵權(quán)損害后果而新出現(xiàn)的侵權(quán)債權(quán)人。

④《公司法》第185條規(guī)定：清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單; （二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);（四）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;（五）清理債權(quán)、債務(wù);（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);（七）代表公司參與民事訴訟活動。

⑤《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第19條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

⑥《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第20條規(guī)定：公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

⑦ 參見《公司法》第20條第3款、第64條。

⑧ 產(chǎn)品存續(xù)原則（the product line rule），也稱為生產(chǎn)線規(guī)則，由加州最高法院1977年在雷訴Alad公司案中創(chuàng)設(shè)，其要點(diǎn)有：受讓人購買了轉(zhuǎn)讓人的資產(chǎn)（包括生產(chǎn)廠房、機(jī)器設(shè)備、原材料存貨、半成品和產(chǎn)成品），這些資產(chǎn)被用來繼續(xù)從事生產(chǎn);轉(zhuǎn)讓方因轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)而解散;受讓人事實(shí)上利用了轉(zhuǎn)讓人的商譽(yù)。

⑨事業(yè)存續(xù)原則（continuity of enterprise），也稱之為企業(yè)繼續(xù)原則，由密西根最高法院1976年在特納案中創(chuàng)設(shè)，在該案中，“最高法院擴(kuò)展了傳統(tǒng)繼受人責(zé)任中實(shí)質(zhì)合并原則的適用條件，包括： （1）轉(zhuǎn)讓公司的事業(yè)存在基本的延續(xù)性，包括重要職員的留任，財產(chǎn)、基本業(yè)務(wù)運(yùn)營甚至公司名稱的延續(xù);（2）在將受讓公司支付的對價分配后，轉(zhuǎn)讓公司迅速停止了運(yùn)營，清算并解散;（3）為了保證正常業(yè)務(wù)的持續(xù)運(yùn)營，受讓公司承擔(dān)了轉(zhuǎn)讓公司的部分相關(guān)債務(wù);（4）受讓公司對外申明自己是轉(zhuǎn)讓公司的有效延續(xù)。”參見彭冰：《美國法上的繼受人責(zé)任》，《環(huán)球法律評論》2008年2期，第66-77頁。

⑩欺詐的征象共有11個，其中包括：“（1）對關(guān)系人的轉(zhuǎn)讓;（2）財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后債務(wù)人保留了所有權(quán)或仍然 有控制權(quán);（3）轉(zhuǎn)讓行為――被揭發(fā)出來或被故意隱瞞;（4）在轉(zhuǎn)讓前――債務(wù)人被或被訴訟威脅;（5）債務(wù)人幾乎所有的財產(chǎn)都被轉(zhuǎn)讓;（6）債務(wù)人潛逃;（7）債務(wù)人轉(zhuǎn)移或隱匿財產(chǎn);（8）債務(wù)人收到的對價與被轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)價值相比極不合理;（9）債務(wù)人處于無力清償狀態(tài);（10）在巨額債務(wù)發(fā)生之前不久或發(fā)生之后不久轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生……”。汪華志：《公司欺詐性財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為及其法律控制》，中國檢察出版社2007年2月第1版，第28-30頁。

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