詮釋企業(yè)境外合資項(xiàng)目指引

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隨著國(guó)力的增強(qiáng)及企業(yè)實(shí)力的提升，我國(guó)政府提出實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略，政府各個(gè)部門(mén)也出臺(tái)具體的政策，引導(dǎo)和鼓勵(lì)中國(guó)企業(yè)按照國(guó)際通行規(guī)則在境外投資并購(gòu)，逐步企業(yè)做大做強(qiáng)的戰(zhàn)略目標(biāo)。中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資的熱情很高，但不可否認(rèn)的是大多數(shù)企業(yè)仍然缺乏境外投資經(jīng)驗(yàn)。本文結(jié)合作者所參加的一些境外重大合資項(xiàng)目及相關(guān)問(wèn)題的理解，就境外合資項(xiàng)目的操作需要考慮的事項(xiàng)以清單的形式提出粗淺的建議，供感興趣的企業(yè)及朋友參考。本文為境外合資項(xiàng)目操作系列指引（一）

一、合資基本事項(xiàng)

1、合資方是個(gè)人、公司、合伙企業(yè)還是其他實(shí)體？是否是其他公司的子公司或控股公司母公司？

2、如果合資方是某一公司的子公司，其母公司能否保證子公司履行有關(guān)義務(wù)？

3、合資各方是否希望在合資意向書(shū)或條款清單中寫(xiě)入合資的主要條款？

4、合資各方是否同意設(shè)定一個(gè)排他談判期，任何一方在排他期內(nèi)不能與其他人接觸與談判？

5、合資談判期間，是否會(huì)向?qū)Ψ脚豆镜谋Ｃ苄畔ⅲ欠窨紤]簽訂保密協(xié)議？

6、成立合資公司是否存在先決條件？比如合資方股東的同意、第三方融資的獲得，在某些國(guó)家，合資可能需要該國(guó)政府部門(mén)的審批同意等。

二、合資各方的關(guān)系

合資各方的商業(yè)目標(biāo)能夠通過(guò)合資公司實(shí)現(xiàn)？下列安排是否可能取代成立合資公司并能夠?qū)崿F(xiàn)各方的商業(yè)意圖：

1、雙方簽訂產(chǎn)品或服務(wù)采購(gòu)協(xié)議；

2、雙方簽訂分銷(xiāo)或協(xié)議

3、雙方簽訂許可或特許協(xié)議；

4、雙方簽訂合作開(kāi)發(fā)協(xié)議；

5、完全收購(gòu)對(duì)方公司100%股權(quán)；

6、設(shè)立獨(dú)資子公司。

三、合資公司的業(yè)務(wù)

1、合資公司的主要業(yè)務(wù)活動(dòng)？

2、是否有比較詳細(xì)的可行性研究報(bào)告或商業(yè)計(jì)劃書(shū)？

3、合資公司運(yùn)營(yíng)是否有地域上的限制？

4、合資公司是否需要行政審批、許可等？

5、設(shè)立或繼續(xù)合資公司的運(yùn)營(yíng)是否需要任何稅務(wù)清算？

四、融資

1、合資公司資金如何解決，合資股東首次出資形式是現(xiàn)金還是資產(chǎn)？

2、合資各方是否有必要從外部融資？如果如此，借款人需要哪些擔(dān)保或保證等？

3、股東貸款能夠免息嗎？是否需要擔(dān)保等?

4、通過(guò)債務(wù)融資與通過(guò)股權(quán)等權(quán)益融資的優(yōu)點(diǎn)，包括稅務(wù)及其他方面？

5、合資公司需要持續(xù)的資金投入（比如公司運(yùn)營(yíng)資本、擴(kuò)張等），如果如此，出資各方能夠按照各自的出資比例進(jìn)行增資？如果上述融資無(wú)法完成可能對(duì)合資公司運(yùn)營(yíng)的影響？

五、資產(chǎn)出資

1、各方是否以資產(chǎn)向合資公司出資？如果如此，上述資產(chǎn)是以直接轉(zhuǎn)讓或租賃/許可的方式移交給合資公司？通過(guò)資產(chǎn)的租賃/許可的方式出資是可以限定在一定時(shí)限內(nèi)還是無(wú)限期的？

2、資產(chǎn)出資在稅務(wù)方面的影響與評(píng)估？

3、出資的資產(chǎn)如何、何時(shí)評(píng)估？

4、出資的資產(chǎn)是否需要任何第三方的同意？

5、是否需要就出資的資產(chǎn)進(jìn)行盡職調(diào)查及合同中設(shè)定陳述保證及補(bǔ)償條款？

六、跨境交易法律問(wèn)題

1、投資所在地是否有關(guān)于合資公司的特別法律？

2、合資協(xié)議的管轄法律？

3、當(dāng)?shù)仃P(guān)于外國(guó)投資者所有權(quán)及投資方面法律？

4、利潤(rùn)的支付及匯出是否任何限制，利潤(rùn)以何種貨幣支付，外匯兌換率如何計(jì)算等？

5、合資是否需要當(dāng)?shù)卣蛐姓块T(mén)同意？

七、競(jìng)爭(zhēng)

1、合資公司是否會(huì)觸發(fā)競(jìng)爭(zhēng)法或反壟斷法等，包括美國(guó)哈特斯考特反托拉斯改進(jìn)法、歐盟并購(gòu)規(guī)定、歐盟條約81條及其他相關(guān)法律？如果如此，如何進(jìn)行通知？需要特別行業(yè)的同意？